Практика захисту від ворожих поглинань у Російській Федерації. Механізм захисту компаній від поглинань
Злиття та поглинання як одна з форм реорганізації юридичної особи – це в усьому світі нормальний і чітко регламентований законодавством процес, але, на жаль, у Росії цей процес набув яскраво вираженого кримінального та загарбницького відтінку.
Акція, по суті, - те саме, що «ключ від квартири, де гроші лежать». Часто виявляється, що корпоративна «квартира» багата, а двері у неї хисткі, та й сам ключ, якщо захотіти, можна отримати на руки без особливих зусиль: господарі – люди довірливі, і не думають про те, що їх можуть пограбувати. Так починається полювання за чужою власністю, кінцевою метою якої є встановлення контролю над чужим бізнесом. У вітчизняній підприємницькій практиці такі дії отримали назву "захоплення підприємства" або "недружнє поглинання". Недружнє поглинання- Це взяття однією компанією інший під свій контроль, управління нею з придбанням абсолютного або часткового права власності на неї, причому взяття це здійснюється або без згоди менеджменту компанії, що поглинається, або взагалі в таємниці від керівників.
Питання ефективності та доцільності застосування недружніх поглинань як засобу реорганізації корпоративного капіталу, загалом, досить суперечливий. З одного боку, недружнє поглинання – серйозний інструмент оптимізації корпоративного управління та стимул для найбільш ефективного використання ресурсів. Але з іншого боку, такі дії часто використовуються в спекулятивних цілях і мають руйнівний характер для економіки підприємств і, звичайно, для країни загалом.
У рамках цієї роботи зроблено спробу розглянути різні методизахисту від силових захоплень підприємств, ворожих поглинань. Розробка дієвих заходів, що дозволяють звести до мінімуму ризик фінансових та майнових втрат від дій недружніх компаній, більшою мірою ґрунтується на створенні практичних перешкод на шляху агресора. Як відомо, припущення і ворожіння на тему, трапиться щось чи ні, у питанні захисту активу, що приносить гроші, може призвести до повної втрат бізнесу. Прикладів тому безліч, невипадково при ФПГ існують спеціальні підрозділи, що розробляють варіанти недружнього поглинання компаній-конкурентів.
На будь-якому рівні (міжнародному, регіональному, міському) є люди, які готові підібрати все, що погано лежить. Для цього часто створюються спеціалізовані компанії, які отримують замовлення на поглинання певного підприємства чи активу. Причому, зазвичай, такі підприємства працюють за відсоток поглиненого активу, тобто. їх фінансова зацікавленість у позитивному результаті поглинання очевидна.
Зрозуміло, що захищатися від подібних агресорів необхідно. Однак, погоджуючись з такою необхідністю, багато власників підприємств вважають за достатнє довести свій пакет акцій до 75% або призначити «свого» генерального директора. А потім перестають звертати увагу на захист своїх активів. І лише за явних ознак недружнього поглинання чи злиття згадують необхідність вибудовування комплексного захисту. Але наскільки вона стане комплексною, а отже, ефективною? Практика поглинань і здоровий глузд свідчать, що окремі заходи менш ефективні, ніж своєчасно розроблений комплексний стратегічний та тактичний захист.
1. Основні способи недружнього поглинання
Одним із азів тактики військових дій вважається принцип «Знати зброю ворога, вміти йому протистояти та користуватися у своїх інтересах». Сучасний бізнесв умовах жорсткої конкуренції - та ж війна, що тільки ведеться іншими засобами. Тому, щоб ефективно побудувати систему захисту від недружнього нападу, насамперед необхідно визначити ті можливі способи поглинання, які можуть бути застосовані до підприємства.
На Заході існують такі тактики ворожого поглинання, як «ведмежі обійми» та тендерна пропозиція щодо купівлі акцій.
Ведмежі обійми.Розсилка вищому керівництву компаній-мішеней повідомлень про майбутнє поглинання з вимогою ухвалити швидке рішення щодо даної пропозиції. У разі відмови компанія, що поглинає, звертається безпосередньо до акціонерів цієї компанії за спиною її менеджменту з тендерною пропозицією.
Тендерна пропозиція.Менеджмент компанії-мішені може порадити акціонерам прийняти пропозицію або чинити опір намірам потенційного покупця. Тендерна пропозиція може бути реалізована різними способами.
Двохрівнева пропозиція - ціна, за якою поглинаюча компанія обіцяє купити акції компанії, що поглинається, диференціюється. Спочатку купується пакет акцій вищого рівня (наприклад, 51%) за вищою ціною, що оголошується одночасно із тендерними пропозиціями. Інші акції потім купуються за нижчою ціною.
Часткова пропозиція - компанія, що поглинає, оголошує максимальну кількість акцій, яку вона має намір придбати, але не розкриває своїх планів щодо інших акцій.
Обидва ці способи тендерних пропозицій ставлять за мету зниження сукупної ціни придбання акцій компанії-мішені і одночасно стимулюють акціонерів компанії, що поглинається, швидше продати свої акції, обіцяючи вищу ціну при купівлі стартового пакета акцій.
Найбільш поширеними способами недружнього поглинання у Росії стали: консолідація (скуповування) дрібних пакетів акцій; навмисне доведення до банкрутства; цілеспрямоване зниження вартості підприємства та придбання його активів; заперечення прав власності на стратегічно важливі активи (виробничо-технологічний комплекс, права надрокористування тощо); "купівля" менеджерів підприємства.
Як видно з наведеного переліку, ці способи досить різноманітні. У цьому вся дослідженні ставиться завдання розповісти про всіх їх і тим більше протиставити кожному методу адекватні варіанти захисту. Діяльність робиться спроба дати оглядову характеристику системного підходи до захисту підприємства.
2. Попередні захисні заходи
Стратегічні методи захисту - методи, передбачені стратегією підприємства (тобто. довгостроковим планом розвитку бізнесу), їх застосування зумовлює серйозні організаційні зміни у системі управління бизнесом. Ці способи використовуються при планомірній організації захисту бізнесу, як правило, тоді, коли напад ще не почався і реальної зримої загрози поглинання не видно.
До стратегічних засобів захисту відносяться, головним чином, заходи організаційно-управлінського характеру: вибудовування корпоративної структури, формування системи економічної безпеки бізнесу, організація ефективної системи мотивації топ-менеджерів та ін.
1. Дії щодо зміни характеру управління.
В основі успішного захисту від недружніх поглинань і злиття лежить впевненість у чіткій та злагодженій роботі суспільства в цілому, його органів управління та менеджерів як основної рушійної сили, що долає будь-які посягання.
Юридичною основою захисту суспільства мають стати скрупульозно розроблені внутрішні документи (Статут, Положення про органи управління, Договір із Управляючою компанією тощо), що відповідають обраній стратегії захисту. Найчастіше до цих документів ставляться як неприємної формальності, повторюючи у яких імперативні норми корпоративного законодавства. Власники бізнесу нерідко не беруть до уваги, що при загрозі недружнього поглинання їм просто не вистачить часу на усунення суперечностей у документах та внесення необхідних для організації захисту доповнень. У внутрішніх документах суспільства повинні бути чітко визначені порядок прийняття стратегічних рішень про долю бізнесу, порядок виходу з бізнесу, порядок визначення ціни частки, що поступається в бізнесі.
а) Оскільки рада директорів є ключовим органом управління у більшості компаній, підтримка членів ради директорів є важливою для агресора. Відповідно до законодавства, члени ради директорів обираються на щорічних зборах акціонерів, отже, великий акціонер цілком може зробити свої кандидатури. Тому пропонується поділити раду директорів на три групи. Таким чином, щороку тільки одна група може бути переобрана, внаслідок чого компанія, що поглинає, не може негайно встановити контроль над компанією-мішенню, тобто. процес захоплення затримується. Втім, у Росії цей метод слабо застосовний, т.к. згідно зі ст. 66 ФЗ РФ «Про акціонерні товариства» обрання ради директорів має відбуватися щорічно терміном на рік, крім того, будь-який член ради директорів цілком може бути переобраний за рішенням зборів акціонерів достроково.
б) При недружньому захопленні найчастіше спроби зміни органів управління проводяться ще до отримання контролю навіть над половиною акцій товариства. Акціонерне законодавство, що діє, передбачає альтернативи щодо органу, компетентного обирати генерального директора або голови ради директорів. Якщо право їх обрання віднести до компетенції загальних зборів, то агресору для отримання оперативного контролю недостатньо буде заручитися підтримкою половини членів ради директорів, потрібне скликання загальних зборів акціонерів. А якщо додатково передбачити обрання ради директорів кумулятивним голосуванням, то термін проведення позачергових загальних зборів можна відсунути з 40 днів до 70-ти. У питанні захисту додатковий місяць може виявитися зовсім не зайвим.
приклад:
Під час поглинання однієї компанії агресору вдалося домовитися з кількома членами її ради директорів, запропонувавши їм гарантії продовження повноважень за нового власника. Проте змістити генерального директора та захопити оперативне керівництво компанією агресор не зміг, оскільки в її статуті обрання гендиректора та членів ради директорів було віднесено до компетенції загальних зборів. Зрозуміло, на вимогу членів ради директорів було скликано позачергові загальні збори акціонерів. Але статут передбачав обрання ради директорів кумулятивним голосуванням і термін проведення позачергових загальних зборів автоматично відсунувся з 40 днів до 70. У питанні захисту додатковий місяць відіграв вирішальну роль. За цей час компанія здійснила низку дій, у тому числі було проведено показову скупку своїх акцій за завищеною ціною, що фактично заблокувало подальше збільшення пакету акцій агресора, було проведено роботу з акціонерами. Після проведення позачергових загальних зборів, які не переобрали недружніх членів ради директорів і підтвердили повноваження чинного генерального директора, пакет акцій компанії був викуплений у агресора за прийнятною ціною.
в) У Статуті може бути обумовлено заздалегідь спрощений порядок скликання ради директорів. У разі нападу на об'єкт це дозволяє виграти час та збільшує гнучкість в управлінні.
г) До статуту можуть бути внесені особливі вимоги до обрання членів ради директорів, наприклад, з досвіду роботи чи освіти. Так, при призначенні генерального директора у низці регіонів енергетичних компаній основною вимогою була наявність десятирічного досвіду роботи в енергетиці.
д) Одним із найпоширеніших способів недружнього поглинання є скуповування кредиторської заборгованості. І у зв'язку з цим одвічним питанням основного акціонера товариства буде - чи діє менеджмент на користь компанії і чи з належною обачністю приймає рішення про укладання угод?
Чинне законодавство дозволяє акціонерам правомірно обмежувати можливості окремих посадових осіб, зокрема генерального директора, щоб уникнути випадкового чи свідомого створення несприятливої ситуації у суспільстві.
Насамперед це пряма вказівка до Статуту додаткових обмежень у скоєнні угод за їх розміром (не виключений варіант обмеження за видами угод, за контрагентами). Одноосібний виконавчий орган за чинним законодавством самостійно укладає угоди до 25% балансової вартості активів товариства. З метою встановлення більшого контролю за його діяльністю, можна обмежити його 5–10% тощо. Особливо це доцільно за значної балансової вартості активів або за наявності кількох технологічно взаємопов'язаних, але юридично виділених виробництв.
е) Компетенцію генерального директора у здійсненні угод можна обмежити через зміну структури органів управління. У товариствах, де наявність ради директорів не є обов'язковою, можливе запровадження цього органу та передача йому частини повноважень. У середніх та великих компаніях повноваження виконавчого органу перерозподіляються між генеральним директором та правлінням. Створення ради директорів та правління також дозволяє використовувати такий тактичний спосіб захисту, як бюрократизація порядку ухвалення рішення у суспільстві.
ж) Передбачити умову надбільшості, що передбачає згоду абсолютної більшості акціонерів щодо особливо важливих рішень. Типовим прикладом надбільшості може бути вимога отримати 75% голосів при внесенні змін до статуту, реорганізації та проведення великих угод. Ця вимогаобумовлено у ст. 48 та 49 ФЗ РФ «Про акціонерні товариства». В інших випадках потрібна згода до 95% тих, хто голосує на прийняття окремих рішень. Зворотною стороною цієї технології є зменшення гнучкості при затвердженні складних управлінських рішень.
з) Моніторинг поточного стану. Багато агресорів при скуповуванні найцікавіших активів діють за принципом: «Навіщо купувати підприємство, якщо можна купити його менеджмент?». Справді, якщо на підприємстві не побудовано дієву систему незалежного моніторингу його фінансово-господарської діяльності (інакше кажучи, систему економічної безпеки бізнесу), реалізувати цей принцип агресору буде не так уже й складно.
Система моніторингу зазвичай реалізується через створення власне служби поточного моніторингу (служби економічної безпеки) і контрольно-ревізійної служби, до завдань якої належить проведення комплексних перевірок дотримання встановлених для підприємства процедур управління.
і) Процедурні питання прийняття стратегічно важливих для суспільства рішень слід чітко регламентувати в положеннях про органи управління і вкрай важливий для будь-якої комерційної організації документ, як Положення про порядок укладання договорів. Правильне вибудовування управлінського процесу укладання договору та його чітка правова регламентація дозволяє здебільшого уникнути загрози скоєння менеджментом і працівниками компанії дій у сфері агресора (прийняти кабальні суспільству умови угоди, надати просту можливість агресору скупити зобов'язання нашого суспільства та ін.).
к) Окремим питанням захисту є вибір реєстратора. Не завжди товариства передають свій реєстр професійному реєстратору, коли це не потрібно законом. Але коли на підприємство із замовною «перевіркою» приходять державні органи (чи то прокуратура чи органи МВС з їхніми новими повноваженнями, - значення не має) і, ґрунтуючись на розширеному переліку документів, який вони мають право запросити, вимагають подати реєстр акціонерів, доводиться вигадувати формальні підстави відмови. Коли ж реєстр акціонерного товариства передано для ведення добре перевіреному спеціалізованому реєстратору, можна цілком розраховувати на те, що під час перевірки він пошлеться на вичерпний перелік підстав для розкриття такої інформації.
Не слід також забувати, що використання спеціалізованого реєстратора для основного власника акціонерного товариства – це додатковий спосіб регламентації угод з найбільш ліквідним активом товариства – його акціями та спосіб розумного звуження неконтрольованих повноважень топ-менеджменту.
Обережний власник при виборі реєстратора обов'язково перевірить: чи це відома на ринку цінних паперів компанія з гарною репутацією; чи надасть реєстратор можливість отримання оперативної інформації про рух акцій товариства; чи незалежний він від потенційно недружніх структур.
л) У цьому доцільно говорити про прийняття у суспільстві захищає від поглинання статуту. Статут, що захищає від поглинання, - термін збірний, що позначає цілий комплекс заходів, що виключають можливість використання агресором поширених помилок і надає додаткові можливості процедурного захисту (наприклад, чітко прописується порядок здійснення угод з акціями суспільства, порядок вибору та припинення повноважень осіб, які виступають від імені товариства, порядок внесення змін до статуту).
2. Фондовий захист.
Фондовий захист полягає у проведенні операцій із цінними паперами, спрямованих на обмеження обороту акцій та протидію акумуляції значних пакетів акцій ініціаторами поглинання.
p align="justify"> Операції з цінними паперами можуть включати як диверсифікацію прав у різних груп цінних паперів, що знаходяться у власності у акціонерів, так і можливість зміни прав на цінні папери при несприятливих подіях.
а) Метод подвійної капіталізаціїпередбачає наявність двох або більше груп акцій з різною кількістю голосів, що припадають на одну акцію. Акціонери, які мають контроль, штучно завищують кількість голосів шляхом додаткової емісії акцій з великою кількістю голосів на одну акцію. Щоб уникнути судових переслідувань про порушення прав акціонерів у ході додаткової емісії, передбачається розповсюдження нових акцій серед усіх акціонерів до певного терміну, а також можливість обміну нових акцій на старі. Як правило, акції нового випуску мають нижчі ставки виплати дивідендів та котирування, тому можуть бути легко обмінені акціонерами.
Ефективним фондовим захистом є заздалегідь обумовлена ціна придбання акцій у разі купівлі великих пакетів. Звичайно, ціна встановлюється на вищому рівні, ніж ринковий курс. Так вчинила Pecheney Co.
б) Іншою формою фондового захисту є передача акцій у довірче управління близьким компаніям. Компанії-власники (а бувають вони двох видів - власники пакетів акцій та нематеріальних активів та власники капіталомісткого та найбільш ліквідного майна) самі не ведуть будь-якої фінансово-господарської діяльності, що дозволяє мінімізувати ризик їх захоплення через концентрацію кредиторської заборгованості або за допомогою покладання відповідальності за діяльність виробничих бізнес-одиниць холдингу. Вони лише визначають ключові призначення в компанії, що управляє, і здійснюють контроль за використанням основних активів холдингу.
Безпосереднє керівництво діяльністю холдингу здійснює спеціально створена керуюча компанія, яка реалізує свої владні повноваження щодо виробничих бізнес-одиниць та сервісних компаній за допомогою договору між керуючою компанією та дочірнім суспільством. У цьому договорі визначається розмежування повноважень та відповідальності між керуючою компанією та дочірнім суспільством, визначається механізм узгодження та прийняття рішень щодо ключовим аспектамдіяльності. Залежно від розподілу повноважень, що відбувся, і визначається ступінь централізації/децентралізації управління в холдингу. Таким чином здійснюється концентрація активів та їх переведення у безпечне місце. Перехресне подолання може створити додаткові бар'єри на шляху у загарбника.
в) Досить ефективним заходом є обмеження обігу акцій або поділ ринків їх обігу. Цей захід не дуже популярний на Заході, оскільки обмеження обігу акцій негативно позначається на котируваннях акцій. У нас до схожої методики вдається «Газпром», обмежуючи обсяги паперів, що торгуються, на одному торговому майданчику. Технічно це здійснюється шляхом встановлення квот на розмір пакету акцій, що купується протягом певного терміну.
г) Крім тимчасових та кількісних обмежень на обіг цінних паперів у рамках побудови попереднього захисту компанія може провести зміна організаційно-правової форми. Відкриті акціонерні товариства можуть бути перетворені на закриті або навіть товариства з обмеженою відповідальністю. У разі звернення акції компанії на фондовому ринку виробляється їх викуп за ринковою вартістю, а потім змінюється організаційно-правова форма. До подібної практики і Росії нещодавно вдавалася компанія «Сургутнафтогаз». Варто зазначити, однак, що в даному випадку компанія втрачає значну частину своєї ринкової вартості, тому при обмеженості ресурсів підприємства можуть постраждати його виробничі та фінансові показники.
3. Інші організаційні та специфічні заходи.
а) Метод "отруєні пігулки»давно не новий для російської практики. Підготовка «отруєних пігулок» передбачає проведення заходів, що знижують привабливість компанії для потенційних агресорів або максимально ускладнюють процедури поглинання.
«Отруєні пігулки» можуть бути організовані у таких формах:
Випуск прав на цінні папери;
випуск привілейованих акцій;
Випуск боргових цінних паперів із пут опціоном.
У першому випадку під захисними заходами розуміється випуск прав на цінні папери, які розповсюджуються всередині управлінської команди і в разі початку поглинання дозволять оборонцям провести додаткову емісію та подальше розповсюдження акцій серед лояльних акціонерів.
У другому випадку приймається рішення про виплату дивідендів акціонерам у формі привілейованих акцій. Заздалегідь обговорюється, що у разі ініціації недружнього поглинання чи зміни власника внаслідок такого поглинання компанія зобов'язується викупити ці акції за фіксованою ціною (більше ринкової).
У разі випуску боргових цінних паперів компанія зобов'язується викупити ці папери за заздалегідь обумовленою вартістю у разі успішного поглинання. Як правило, це завдає сильного удару по платоспроможності поглинаючої компанії при тому, що вона вдається до активних запозичень для здійснення ворожого поглинання. Перевага «отруєних пігулок» як способу захисту від поглинання також полягає у можливості зміни чи скасування цих заходів за повної згоди менеджменту компанії. Звичайно, це можливо при припиненні агресії або зміні ворожого поглинання на дружнє.
б) В основі будь-якої системи управління колективом лежить правильна мотивація менеджерів та провідних фахівців. Саме вони становлять кадрове ядро компанії та багато в чому визначають успіх цього бізнесу. Тому одним із дієвих механізмів захисту бізнесу є створення системи мотивації, що орієнтує менеджмент компанії на зростання вартості та ефективності бізнесу. У західній бізнес-спільноті широко поширені схеми партнерської участі топ-менеджерів та ключових спеціалістів у бізнесі. Йдеться про підписання договорів із менеджментом компанії. Сюди належить як створення «золотих парашутів», і висновок прямих трудових лікарів, які передбачають догляд у разі ворожого поглинання. Під «золотими парашутами» розуміються значні компенсації менеджменту компанії у разі поглинання та зміни команди управління. За відсутності ворожих дій цей захід може бути автоматично продовжений на рік і довше до ініціації поглинання. Розмір компенсацій є унікальним у кожному конкретному випадку, але, як правило, він становить кілька річних окладів співробітника (у сучасній Росії ці механізми майже не застосовуються, що свідчить, на наш погляд, швидше про недостатній розвиток культури корпоративного управління, ніж про принципову неможливість використання цих схем на вітчизняному ґрунті).
Однак найчастіше вороже поглинання має на меті збереження ефективності бізнесу на існуючому рівні. Це неможливо без збереження кадрів. Тому в рамках попереднього захисту компанією-об'єктом обумовлюється можливість відходу ключових співробітників у разі її недружнього поглинання.
в) Створення стратегічних партнерств та альянсів(strategic stakes) теж є одним із заходів захисту. Формально участь в альянсі може бути зміцнена обміном акцій учасників, але велику роль відіграє наявність сильного партнера, готового допомогти при ініціації ворожого поглинання.
г) З досить простих, проте надійних методів попереднього захисту можна відзначити грамотну організацію ведення реєстру. Найчастіше джерелами інформації про точну структуру власності об'єкта поглинання стають депозитарії. Тому компанія має усвідомлювати ризики у разі економії коштів на реєстроутримувачі.
3. Захист після ініціації поглинання
Припустимо, що незважаючи на всі вжиті заходи попереднього захисту, компанія зазнала нападу сторонньої компанії. Отже, настає час захисних заходів після ініціації поглинання (тактичних засобів захисту). Відразу зазначимо, що порівняно з попереднім захистом ці заходи набагато капіталомісткіші.
1. У світовій практиці дуже поширена судова боротьбаз ініціаторами поглинання. Вона виявляється у позовах, які оскаржують обрання нових членів ради директорів; арешти пакетів акцій, скуплених загарбником; судове заперечення значних рішень, таких як додаткова емісія чи реорганізація активів. Залучити ініціатора поглинання (як, втім, і організацію-об'єкт) до судового розгляду можна будь-якому етапі поглинання. Ця тактика дозволяє виграти час під час підготовки інших захисних кроків.
2. На ранніх стадіях поглинання можливе викуп своїх акційсамою компанією, яка зазнала нападу. Це відповідає рекомендаціям щодо концентрації активів, зазначених у попередніх захисних заходах. Інша річ, що на відміну від попередніх заходів скупка здійснюватиметься не лише безпосередньо на фондовому ринку, а й у агентів, які займаються спекуляцією активами. Відповідно, витрати на викуп можуть бути дуже значними. Альтернативою власному викупу може бути тендерна контрпропозиція, коли агресору робиться пропозиція на викуп контрольного пакета за ціною, значно більшою за ринкову.
У міру зменшення кількості акцій у вільному обігу менеджмент об'єкта нападу може розпочинати розмивання пакетів акцій, що перебувають у власності загарбника, ну тим проведення додаткової емісії або видачі дивідендів менеджменту та лояльним акціонерам у формі пакетів нових акцій. Також через раду директорів може бути проведено рішення щодо подвійної капіталізації випущених акцій.
3. Одним із найбільш радикальних методів захисту є напад на агресораабо так званий «захист Пекмена». Цей методможе призвести до уповільнення недружнього поглинання або його зупинки через перерозподіл ресурсів ініціатора на власний захист. Також акції ініціатора поглинання можуть обмінятися на власні. Вживання цього заходу захисту має бути добре підготовлене, оскільки він є дуже дорогим і не завжди ефективним внаслідок відсутності точної інформації про структуру власності агресора.
4. Важливою частиною організації захисту є її фінансування. Найчастіше компанія просто не має власних коштів на захист. В цьому випадку необхідно залучати стороннє фінансування. У західній практиці ця методика називається "залученням "білого лицаря". Як союзника може виступати фінансова група, пов'язана з об'єктом господарськими та діловими відносинами, або сторонній банк. «Залучення «білого лицаря» може здійснюватися з передачею без передачі контролю над об'єктом. У разі збереження контролю у колишнього власника компанія-союзник має право розраховувати на певні пільги та переваги.
5. Іншим захисним заходом, можливим на будь-якому етапі поглинання, є реструктуризація активівз метою збільшення їхньої захищеності. Природно, що ці дії краще робити задовго до початку недружнього поглинання, оскільки висока ймовірність того, що, проведені в ході активних дій, вони будуть оскаржені опонентами.
Останній спосіб захисту у разі продовження процедури поглинання – погіршення фінансових показників чи структури активів. Цей спосіб є ряд процесів - від виведення найбільш значних активів в окремі компанії до повного комплексу заходів щодо навмисного банкрутства (так звана тактика «випаленої землі»).
Виведення активів може бути здійснене як з метою продажу їх ініціатору для припинення процедури поглинання, так і з метою поліпшення захисту від поглинання. У разі радикальнішої форми захисту наступним за реструктуризацією кроком є виведення коштів як дивідендів, інвестицій тощо. буд. Інший формою погіршення фінансової картини є залучення зовнішнього фінансування з наступним висновком отриманих коштів. Таким чином, в результаті поглинання агресор отримує порожню та непривабливу оболонку. З іншого боку, такі заходи в переважній більшості випадків не несуть позитивного внеску у розвиток компанії та можуть бути оскаржені в суді протилежною стороною.
Слід особливо виділити кілька дуже ефективних методів захисту від ворожого поглинання, що стоять окремо від наведеної класифікації.
«Зелена пошта»
Викуп акцій компанії-мішені з премією стосовно ринкової ціни в акціонерів. Найчастіше викуп виробляється у самої поглинаючої компанії.
«реінкорпорація»
Перереєстрація товариства в іншому регіоні
Угода про бездіяльність
Добровільна угода з акціонером, у якої викуповуються акції, про те, що він не купуватиме акції компанії-мішені протягом певного періоду часу.
Викуп із важелем / Викуп керуючими
Вже розглянутий вище цей механізм є ефективним методом захисту від ворожого поглинання. Компанія, викуплена менеджментом, становить набагато менший інтерес для компанії, що поглинає, оскільки домогтися угоди з акціонерами вже неможливо - всі акції зосереджені в руках вищого управління. Крім того, після проведення викупу керуючими компанія-мішень стає обтяженою зайвими борговими зобов'язаннями, що робить її менш привабливою.
Таким чином, можна зробити висновок про те, що успішний захист є комбінацією економічних та юридичних заходів. Перераховані вище способи є далеко не повним переліком сучасних механізмів поглинання та захисту від нього. Також слід зазначити, що навмисно не наводилися порівняльні витрати та ефективність захисних заходів, т.к. надзвичайно складно визначити, які з них будуть ефективними, не знаючи всіх умов кожного конкретного випадку. Можна резюмувати, що захист компанії у будь-якій ситуації є унікальним проектом та потребує максимальної концентрації ресурсів підприємства.
Запропонований у цій роботі підхід до організації комплексного захисту від недружнього поглинання дозволяє скласти у систему найпоширеніші засоби захисту. Однак при коригуванні стратегії бізнесу необхідно також врахувати питання його дієвого захисту.
Для обслуговування поглинань, як уже говорилося вище, створюються інфраструктури, що складаються з кількох фірм, що спеціалізуються на розробці схем силового захоплення компаній і, ймовірно, підкуп суддів і чиновників. Все це завдає шкоди державі, робить Росію непривабливою для багатьох стратегічних інвесторів, дискредитує судову систему країни та ринкові реформи, що проводяться. Тому з недружніми поглинаннями боротися треба і потрібно. І для формування системи захисту слід скористатися старим, як світ, правилом «Озброєний той, хто попереджений».
4. Забезпечення інтересів акціонерів під час перерозподілу корпоративного контролю
Отже, ми встановили, що із способів встановлення акціонерного контролю є поглинання, тобто. придбання контрольного пакета акций. Цілями законодавчого врегулювання поглинання є забезпечення прав акціонерів при консолідації пакета акцій певного обсягу в особи або осіб, які внаслідок такої консолідації набувають важелів впливу (аж до повного контролю) на прийняті рішення загальних зборів акціонерів, що в свою чергу може позначитися на курсовій вартості акцій. та дивідендної політики суспільства.
Необхідно законодавчо закріпити такі основні механізми забезпечення прав акціонерів та інвесторів за можливості зміни та зміни контролю:
· встановлення процедури своєчасного та повного інформування акціонерів та інвесторів про наміри та дії набувача (потенційного набувача);
· Встановлення ускладненої процедури прийняття рішення про захисні заходи при поглинанні з метою надання акціонерам права вибору більш ефективного власника та запобігання виведення капіталу менеджментом;
· Створення механізму реалізації права міноритарних акціонерів продати акції за справедливою ціною у разі зміни істотних умов порівняно з тими, виходячи з яких акціонер приймав інвестиційне рішення;
· Закріплення механізмів, що забезпечують баланс інтересів найбільшого корпоративного власника (90% або 95% від статутного капіталу) та міноритарних акціонерів при здійсненні так званого «витіснення», при якому акції міноритарних акціонерів викуповуються за справедливою ціною.
- Практично будь-яке підприємство незалежно від розміру та правової форми може стати жертвою рейдерів. Щоб цього не сталося, іноді досить просто дотримуватись вимог закону, перевіряти своїх контрагентів, ретельно опрацьовувати всі положення нормативних актів та установчих документів. Не менш важливо знати, що цікавить рейдерів і як розпізнати захоплення, що готується. Однак, поки держава не може гарантувати повноцінного законодавчого захисту від рейдерів, краще вжити превентивних заходів.
Що цікавить рейдерів
Метою рейдерів можуть стати будь-які підприємства, незалежно від їхньої організаційно-правової форми — як у невеликих, так і у великих містах, щоправда, в останніх через більшу кількість цікавих «цілей» рейдери діють дещо активніше. Найбільший інтерес рейдерів зазвичай викликають підприємства, які приносять високий дохід і активно розвиваються, володіють цінними активами (наприклад, власними акціями, що високо котируються, або пакетами акцій інших компаній, нерухомістю і рухомим майном, значною дебіторською заборгованістю, вкладами в іноземних банках тощо). Якщо підприємство належить до сільськогосподарської галузі, то об'єктом інтересу можуть стати земельні ресурси, які вони мають (таблиця).
| Місце | Галузі промисловості |
| 1 | Фінанси, кредит, страхування |
| 2 | Роздрібна торгівля та громадське харчування |
| 3 | Послуги населенню |
| 4 | Будівництво |
| 5 | Сільське господарство |
| 6 | Лісова, деревообробна та целюлозно-паперова промисловість |
| 7-8 | Легка промисловість |
| 7-8 | Зв'язок |
| 9 | Виробництво будівельних матеріалів |
| 10 | Транспорт |
| 11 | Харчова промисловість |
| 12 | Кольорова металургія |
| 13 | Чорна металургія |
| 14 | Хімічна та нафтохімічна промисловість |
| 15 | Паливна промисловість |
| 16 | Машинобудування та металообробка |
| 17 | Електроенергетика |
| Джерело: дослідження Tax Consulting UK. Дата проведення дослідження – лютий 2007. Кількість досліджених підприємств – 1700. Джерела інформації для дослідження: СПАРК (Інтерфакс), СКРІН (Система комплексного розкриття інформації), власні бази даних, дані ГКС, ЄДРП, ЄДРЮЛ, промислові довідники тощо. Перше місце у рейтингу посідає галузь, у якій очікується максимальна кількість поглинань. | |
Думки фахівців
Зараз рейдерським атакам все частіше стали зазнавати компанії малого та середнього бізнесу. Незважаючи на те, що віддача від таких проектів менша, рейдерам вони все ж таки цікаві, оскільки ризики в даному випадку нижчі (власники таких компаній часто не можуть забезпечити собі кваліфікований захист через брак коштів).
Причинами уваги рейдера до конкретного підприємства можуть бути як поява «замовника», і потенційна економічна вигода «активу». Московські підприємства здебільшого поглинаються заради належних їм будівель та земель. У регіонах недружні поглинання часто відбуваються на замовлення великих компаній, які вбудовують «видобуток» у свої структури, зберігаючи і профіль виробництва захоплених підприємств, і робочі місця.
Нерідко об'єктом недружнього поглинання стають компанії, де допускаються систематичні порушення корпоративного чи податкового законодавства, існують конфлікти між акціонерами. Наприклад, невиплата дивідендів може стати приводом для формування всередині компанії «опозиції» в особі міноритарних акціонерів, які є співробітниками компанії, або, що набагато небезпечніше, членів ради директорів, які мають відносно великі пакети акцій. Незаконна оптимізація податків також є чинником ризику: маючи відповідну інформацію та представивши її в «уповноважені» органи (наприклад, у податкову службу чи УБЕЗ), скривджений власник цілком може паралізувати всю діяльність підприємства, а рейдери не минеться скористатися моментом.
Ознаки захоплення, що готується
Існують деякі ознаки, що свідчать про те, що щодо компанії готується рейдерська атака. Підставою для занепокоєння менеджерів компанії має бути скуповування її боргів, почастішання звернення акціонерів щодо надання тих чи інших документів, перевірки контролюючих органів та ін. Своєчасне виявлення ознак можливих захоплень дозволить успішно протистояти їм.
Поява друку негативної інформації.Бажаючи знизити інвестиційну привабливість компанії і тим самим зробити її вразливішою, рейдери організовують появу в пресі негативної інформації про неї. У цьому випадку реакція має бути обережною, оскільки зустрічні публікації можуть бути розцінені як виправдання. Краще боротися опосередкованими методами, намагаючись оприлюднити позитивну інформацію про компанію. Наприклад, публікувати фінансову звітність з хорошими показниками за минулий період, прес-релізи про окремі успіхи компанії та ін.
Альтернативні збори акціонерів.Для відібрання часток у власників рейдерам необхідно провести альтернативні збори акціонерів з метою затвердження нового генерального директора. Якщо вам стало відомо про проведення подібних зборів, слід насторожитися та вжити превентивних заходів. Наприклад, провести легітимні збори акціонерів, що підтверджують повноваження генерального директора, бажано з абсолютною більшістю голосів та в більш ранні терміни. При цьому важливо оперативно поінформувати розрахунковий банк щодо продовження фінансових повноважень генерального директора. Слід також повідомити правоохоронні органи та юридичну службу вашої податкової інспекції про те, що стосовно вашого підприємства плануються злочинні дії.
Силове захоплення чи проникнення на територію.Рейдери можуть розпочати атаку з того, що організують силове захоплення підприємства або під якимось приводом намагатимуться проникнути на його територію. Так, відомий випадок, коли до компанії надійшла хибна інформація про те, що закладено бомбу. Усіх співробітників вивели, і спеціальна група, що складається з представників кількох відомств (МНС, ФСБ, міліція), проникла на територію, щоб знайти та знешкодити бомбу. Один із учасників групи був підкуплений рейдерами і за їх дорученням мав викрасти реєстр акціонерів. Щоб запобігти такій ситуації, слід доручити ведення реєстру акціонерів надійної компанії з відповідною ліцензією (наприклад, інвестиційної компанії).
Збільшення кількості перевірок.На замовлення рейдерів щодо підприємств можуть ініціюватися серії перевірок (міліцейські, податкові та ін.) виявлення некоректних чи незаконних методів ведення господарську діяльність. Відомо, що серйозна комплексна податкова перевірка, наприклад, у супроводі працівників міліції чи ВБЕЗ, може паралізувати роботу підприємства. У цьому випадку, поряд з упорядкуванням бухгалтерії, необхідно переконатися в тому, що фінансово-товарні схеми, за якими працює підприємство, не можуть бути визнані незаконними, що ведуть до неправомірного зменшення бази оподаткування або підпадають під ознаки шахрайства, удаваних угод або незаконного підприємництва. . Особливу увагуслід звернути на такі "ланки ланцюга", як фірми-одноденки, офшори, "сірий" імпортер, "зарплатні схеми". Всі ці елементи можуть стати об'єктом пильної уваги перевіряльників та призвести до абсолютно законного порушення кримінальних справ. Крім зазначених заходів рекомендується налагодити гарні відносиниіз силовими структурами.
Порушення справ.З метою тиску на акціонерів щодо підприємства можуть порушуватись кримінальні справи. Наприклад, щодо незаконної приватизації.
Думка фахівця
Андрій Торянніков, провідний юрист цивільно-правового департаменту «Юридичної фірми «КЛІФФ» (Москва)
Недотримання законодавства у процесі оформлення прав власності на майно чи у процесі приватизації дозволяє рейдерам ініціювати різні судові процеси. Наприклад, для акціонера заперечення угоди з майном, придбаним суспільством у процесі приватизації, за великим рахунком безглуздо, оскільки повернення такого майна державі негативно позначиться на фінансове становище суспільства, отже, і вартості акцій. Тим не менш, рейдери до такого способу вдаються, оскільки судовий процес викликає у підприємств різного роду проблеми (відволікання працівників, витрати тощо).
Запити на подання документів.Листи від акціонерів або різних органів із проханнями надати документи в якийсь момент починають надходити в компанію із завидною частотою. Наприклад, запити з територіального відділення розподілу земельних ресурсів щодо направлення довідки БТІ про стан будівель та споруд. Або від акціонерів — з проханням надати різну документацію: від бухгалтерської звітності до трудового контракту того чи іншого топ-менеджера. Це тривожна ознака — підкупивши рядових співробітників, рейдери таким чином одержують додаткову інформацію про об'єкт. Тому, якщо такі листи надійшли до вашої компанії, має сенс зв'язатися з організацією-відправником і уточнити, чи справді керівництво дало розпорядження зробити такий запит щодо вашого підприємства.
Пропозиції з продажу бізнесу.Привабливі пропозиції про купівлю вашого бізнесу, наприклад, за ціною, яка в півтора рази перевершує реальну вартість підприємства, має насторожити вас. Не виключено, що рейдери готують несумлінну угоду. Тих, хто робить вам такі пропозиції, слід ретельно перевіряти. Наприклад, можна направити офіційні запити до ІФНС, органи міліції та прокуратури за місцем реєстрації передбачуваної фірми-партнера, звернутися до приватних агентств або до відкритих інформаційних джерел. Якщо в офіційних органах можна отримати інформацію про реєстраційні дані та відсутність будь-якого криміналу в діяльності фірми, то в Інтернеті можна почерпнути інформацію про контрагентів фірми, її роду діяльність, час роботи на ринку, ділову репутацію.
Кабальні угоди.За останні рік-півтора поширилися банківські та лізингові схеми щодо відібрання бізнесу. Наприклад, банк пропонує гроші під низький відсоток, але під заставу майна, вартість якого вдвічі-втричі перевищує суму кредиту. У договорі передбачено умова у тому, що предмет застави перетворюється на власність банку при прострочення, перевищує 5 днів. Внаслідок цього майно компанії нерідко переходить у власність банку або його дочірньої структури, що часто належить рейдерам.
Кредитні договори або договори іпотеки часто складаються з безлічі сторінок (20–30 сторінок), містять численні пункти та застереження, що заплутує юристів. А кабальні умови включаються до тексту договорів кілька разів для того, що співробітники компанії, помітивши їх в одному місці, не звернуть на них уваги в іншому.
Виявивши описані вище ознаки, перш за все, спробуйте зрозуміти, чи це дійсно рейдерське захоплення і, якщо так, хто за ним стоїть. Упродовж кількох днів за допомогою юристів сформуйте декілька можливих сценаріїв розвитку подій.
Бажано в цей же термін підготувати документи, необхідні для переведення активів на резервне підприємство. Це можуть бути, наприклад, установчі документи, договори цесії, договори про передачу майна в довірче управління з правом розпорядження (продажу, застави, міни) або договори прямої або комісійної купівлі-продажу. При цьому потрібно вибрати найменш витратний і «податковий» варіант, наприклад, передачу активів провести не за договором купівлі-продажу, а внести до статутного капіталу або передати в довірче управління з правом розпорядження.
Думка фахівця
Андрій Торянніков, провідний юрист цивільно-правового департаменту «Юридичної фірми «КЛІФФ» (Москва)
Якщо рейдери вже почали атаку на вашу компанію, можна вжити таких заходів:
1. Створення штучної кредиторської заборгованості та переведення її на компанії, підконтрольні власникам товариства. Способів створення заборгованості є досить багато. Наприклад, укладання договору із сторонньою організацією виконання деяких реально не наданих послуг, видача векселів тощо. Наявність контрольованої кредиторську заборгованість може або відлякати рейдерів, або дозволить власникам суспільства надалі провести «банкрутство» силами дружнього кредитора.
2. Реорганізація суспільства. Замість однієї компанії з привабливими активами перед рейдером виявляється безліч дрібніших, щодо самостійних та захищених компаній. Це суттєво підвищує витрати на рейд, і, як наслідок, інтерес до суспільства може знизитися. У межах реорганізації можлива зміна організаційно-правової форми суспільства, зокрема, ТОВ та ЗАТ в силу встановлених законами положень дещо стійкіші до вторгнень третіх осіб. Ще один спосіб — зміна місця реєстрації підприємства, проте цей захід ефективний лише у разі наявності на новому місці адміністративного ресурсу, що дозволяє створити перешкоди для рейдера. Як один із варіантів реорганізації, точніше, як останній шансзахисту від недружнього поглинання, можливе злиття з компанією, що конкурує по відношенню до агресора, або порівнянною з ним за фінансовими ресурсами.
3. Зустрічна скуповування акцій загарбника. Незважаючи на те, що це може призвести до повного припинення захоплення зі страху втрати рейдером власного бізнесу, для потенційної жертви даний спосіб важко здійснимо: по-перше, необхідно зібрати значну інформацію про рейдера, по-друге, необхідні вільні кошти та час, яких у Суспільства може і не бути.
4. Ініціювання судових процедур щодо рейдера. Порушення суспільством чи дружніми йому структурами судових розглядів проти рейдера дозволяє розпорошити сили останнього і може стати дуже ефективним способом протидії недружньому поглинанню.
Превентивні заходи захисту
Безумовно, запобігти захопленню простіше і менш болісно для компанії, ніж протистояти рейдерам, які вже почали діяти. Убезпечити підприємства від захоплень допоможе комплекс спеціальних заходів. Серед них можна виділити диверсифікацію активів, охорону реєстру акціонерів, контроль над борговим портфелем та деякі інші. Розглянемо їх докладніше.
Диверсифікація активів
Найпоширеніша помилка, яку припускає керівництво компанії, — розміщення активів в одній юридичній особі. Захопити одну компанію набагато простіше ніж кілька. Тому майно слід розподіляти на кілька юридичних осіб і тим самим диверсифікувати ризики.
Незважаючи на те, що рейдерству схильні і ТОВ, і ВАТ, і ЗАТ, все ж таки ТОВ набагато складніше позбавити майна або бізнесу правовим шляхом. При захопленні ТОВ рейдери повністю підробляють весь пакет документів, наприклад рішення зборів засновників і наказ про призначення директора, потім перереєструють підприємство в податковій інспекції, продають його третім особам і т.п. Усі ці дії можна заперечувати в суді, оскільки це шахрайство у чистому вигляді.
Якщо ж говорити про захоплення ВАТ та ЗАТ, то тут йдеться швидше про «грі» з міноритарними та мажоритарними акціонерами, багато в чому заснованою на пробілах у законодавстві. У цьому випадку довести, що дії рейдерів є шахрайством, і порушити кримінальну справу дуже складно.
Тому бажано, щоб майно та активи підприємства значилися або на ТОВ, або на фізичних особах. В останньому випадку, по-перше, необхідно оцінити їхню лояльність (переважно, щоб це були акціонери компанії). По-друге, якщо фізичні особи перебувають у шлюбі, то необхідний грамотно оформлений шлюбний контракт: рейдерство через одного з подружжя, що має право на половину майна, що належить сім'ї, дуже поширене. Наприклад, загарбники пропонують дружині відсудити у чоловіка половину акцій за допомогою досвідчених адвокатів, а як оплату просять половину цих акцій. Оволодівши значним пакетом акцій (наприклад, 25%), рейдерам буде набагато простіше захопити підприємство цілком. Дані дії рейдерів цілком укладаються в рамки законодавства, і порушити зустрічні кримінальні справи щодо них неможливо.
Створення резервного підприємства
Компанії необхідно мати одне або кілька резервних підприємств, щоб у разі виникнення небезпеки негайно вивести свої активи. Ці підприємства мають вести мінімальну господарську діяльність, наприклад, на 100 тис. руб. на місяць, щоб їх не можна було визнати неіснуючими.
Думка фахівця
Олег Ткаченко, заступник керівника юридичного департаменту ДК «РосРозвиток» (Москва)
Широко поширена думка, що ТОВ не допускають входження до складу товариства третіх осіб. Такий висновок зазвичай ґрунтується на можливості обмеження установчими документами даної юридичної особи права відчуження частки у статутному капіталі третій особі, яка не є учасником товариства (п. 2 ст. 21 Федерального закону від 08.02.98 № 14-ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю») . Отже, за відсутності конфліктів між учасниками перехопити управління ТОВ можна лише незаконними способами.
На практиці ця заборона не є для рейдерів непереборною перешкодою. У більшості випадків їм достатньо придбати право голосу на загальних зборах учасників шляхом отримання довіреностей від останніх або уклавши з учасниками договори довірчого управління частками у статутному капіталі ТОВ.
На відміну від АТ, відомості про учасників ТОВ загальнодоступні, вони містяться в єдиному державному реєстрі юридичних осіб (ЄДРЮЛ). Ознайомитись з ними за символічну плату 200 руб. має право будь-яка особа. Для того щоб отримати відомості про власників цінних паперів ВАТ, необхідно мати частку участі в ньому (зокрема, мати у власності не менше 1% акцій, що голосують). Крім того, щоб продати акції ВАТ, реєстр якого веде спеціалізований реєстратор, необхідно дотриматися встановленої чинним законодавством процедури (ст. 45 Федерального закону від 26.12.95 № 208-ФЗ «Про акціонерні товариства»; ст. 8, 29 Федерального закону від 22.04. 96 № 39-ФЗ «Про ринок цінних паперів»; Право власності на акції виникає лише з моменту внесення відповідного запису до системи ведення реєстру акціонерів (ст. 29 Федерального закону від 22.04.96 № 39-ФЗ). У ТОВ права та обов'язки переходять до нового учасника з повідомлення товариства про відбулася поступку частки (п. 6 ст. 21 Федерального закону від 08.02.98 № 14-ФЗ). Для реєстрації змін в установчих документах ТОВ (нові відомості про учасників) достатньо лише направити до органів ФНП Росії протокол загальних зборів учасників ТОВ про затвердження змін до статуту та установчого договору. Причому, такий протокол підписується не старими, а новими учасниками. Особам, позбавленим часткою у статутному капіталі ТОВ, залишається лише оскаржувати зміни до установчих документів у суді. За час судових розглядів саме суспільство може бути ліквідоване за рішенням нових учасників, а майно, що належить юридичній особі, розпродано.
Недоступність реєстру акціонерів
Реєстр акціонерів слід зберігати над компанії, а реєстратора (професійного реєстроутримувача), і краще, щоб інформація у тому, де саме зберігається реєстр, була конфіденційною. Можливість її розголошення має бути передбачена лише на підставі законних вимог правоохоронних чи судових органів. Звичайно, рейдери можуть підкупити посадових осіб для того, щоб вони направили такі вимоги підприємству, але все ж таки агресорам буде набагато складніше заволодіти інформацією.
Думка фахівця
Едуард Савуляк, директор московського офісу Tax Consulting UK
Якщо рейдерам не вдається отримати реєстр або його купівля пов'язана зі значними, понад $100 тис., витратами, а вартість «мети» при цьому не перевищує $20–30 млн, то з великою ймовірністю такої ризикованої операції рейдери відмовляться.
Всі інші фактори не є ключовими для рейдерів. Отримання судового рішення, що обмежує повноваження чинного генерального директора, заведення прокуратурою кримінальної справи на керівництво компанії за результатами ангажованої перевірки фіскальних органів, усі інші дії (від організації скуповування акцій у міноритаріїв до проведення позачергових зборів акціонерів та виведення активів) для рейдерів повсякденна високооплачувана.
Іншими словами, якщо рейдери виявляють інтерес до підприємства, і відомості з реєстру акціонерів стали їм доступні, атака на компанію буде здійснена однозначно, і шанси рейдерів на успіх максимально високі.
Можна також порадити налагодити довірчі відносини з реєстратором. Уклавши з останнім, наприклад, договір про інформаційні послуги, можна розраховувати на своєчасне отримання інформації про підозрілі угоди з акціями суспільства.
Контроль над борговим портфелем
Один із способів рейдерського захоплення - це купівля боргів компанії з метою подальшого тиску на керівництво. Тому, наприклад, якщо значні борги є у холдингу, їх краще закріпити за одним підприємством, на якому не було б жодних активів. При цьому слід зробити всі підприємства, які фактично входять до холдингу, юридично самостійними і, отже, такими, що не відповідають за зобов'язаннями один одного.
Необхідно регулярно проводити аналіз кредиторської заборгованості суспільства та угод із нею. Метою такого аналізу має бути встановлення реальних кредиторів, випадків відступлення боргів третім особам. Досить ефективним заходом є контроль дотримання термінів виплат.
«Хеджування» інвестицій
Забезпечення підприємства лояльною охороною
Компанія має подбати про лояльність працівників охорони. Не варто економити на їхніх зарплатах, то їх складніше буде підкупити. Ситуації, коли співробітники приходять вранці на роботу, але їх не пускає нова охорона, поставлена рейдерами, трапляються досить часто. Поки керівництво намагається вирішити проблеми, час може бути втрачено. Такі випадки особливо поширені у регіонах.
Думка фахівця
Едуард Савуляк, директор московського офісу Tax Consulting UK
Для профілактики рейдерських захоплень не буде зайвим здійснити комплекс адміністративних заходів. Зокрема, налагодити контакти із представниками різних гілок «вертикалі влади». Якщо компанія велика, то необхідно заручитися підтримкою губернатора, керівника податкової інспекції та ГУВС (УБЕЗ). Якщо невелика, — достатньо мати добрі стосунки з податковою інспекцією, компанією-реєстроутримувачем, співробітники яких вчасно повідомлять вас про те, що хтось збирає про вас інформацію. Підкреслимо, йдеться не про «стимулювання» держслужбовців, а про нормальні робочі та людські відносини зі співробітниками держорганів, так чи інакше пов'язаних з вашою компанією. Вони не менше вас зацікавлені в тому, щоб на їхній ділянці не було проблем.
Досвід російських рейдерів відносно невеликий, а привабливих для захоплення підприємств чимало. Тому компанії, які подбали про власний захист, значною мірою знижують ризик стати об'єктом нападу та захоплення.
«Точкові дії» проблем не вирішують
Олег Каменєв, директор юридичної фірми Ecovis Legal Russia (Москва)
У російських умовах вирішення корпоративних конфліктів нерідко перетворюється на маніпулювання нормами права, експлуатацію корупційного (або адміністративного в термінології «захисників» від рейдерства) ресурсу, а часом і відверті порушення кримінального законодавства.
Поточна законодавча діяльність у сфері запобігання корпоративним захопленням носить характер боротьби з вітряками, оскільки спрямовано вирішення окремих, «точкових» питань у цій галузі. Так, Державною Думою прийнято у першому читанні проект Федерального закону «Про внесення змін до деяких законодавчих актів Російської Федерації (у частині вдосконалення процедури вирішення корпоративних конфліктів)». Але, як показує практика, дуже скоро після внесення поправок до корпоративне законодавствоз'являється нова технологія «щодо чесного відлучення».
На жаль, поки що російська правова система не дозволяє повноцінно оперувати такими правовими категоріями, як «дійсні мотиви поведінки», «сумлінність намірів» тощо. Тому будь-який економічний суб'єкт потенційно може бути підданий рейдерській атаці без будь-яких шансів зупинити процес дестабілізації, посилаючись на організований характер дій групи осіб проти нього. Компанії доведеться витрачати час та гроші на відстоювання своїх інтересів у численних адміністративних інстанціях, на доведення в десятці судів, що «не був, не був, не брав участі».
Змінити ситуацію могло б застосування кримінальної відповідальності за дії, створені задля дестабілізацію економічної діяльності. На жаль, відповідних ефективних норм у чинному Кримінальному кодексі на сьогоднішній день не існує (можна згадати хіба що ст. 169 КК РФ «Перешкода законній підприємницькій або іншій діяльності», яку слід доповнити).
1 Про те, як поводитися під час податкових перевірок, див., наприклад, статтю «Як боротися зі зловживаннями податкових органів» («Фінансовий директор», 2006, № 4, с. 34 або на сайті www.fd.ru). - Прямуючи. редакції.
2 Про способи захисту від рейдерів див. також статтю «Агресивне поглинання: методи захисту» («Фінансовий директор», 2002 № 1, с. 12 або на сайті www.fd.ru). - Прямуючи. редакції.
Метою даного параграфа є спроба найбільш чітко і широко висвітлити відомі та найефективніші засоби захисту від недружніх поглинань, що використовуються як у російській, так і в міжнародній практиці. Як було зазначено у роботі, нашій країні, як це часто буває, міжнародний досвід використовується дуже творчо, будучи істотно видозміненим відповідно до вимог російського законодавства. Серед відомих методів опору потенційної компанії-загарбнику, що використовуються російськими компаніями, можна зустріти практично всі методи, що застосовуються в міжнародній практиці. Виняток становлять ті методи захисту, які неможливо перенести російський ринок через специфіки російського законодавства.
Захист від недружнього поглинання - це дії менеджменту або власників компанії-мети, спрямовані на запобігання спробам її придбання або встановлення певного ступеня контролю.
В цілому всі існуючі в російській та міжнародній практиці методи захисту від недружнього поглинання можна поділити на дві групи:
1. превентивні методи або pre-offer (pre-bid) defence. Деякі автори ці методи називають стратегічними;
2. методи, що застосовуються після початку операції з недружнього поглинання або post-offer (post-bid) defence. Ці методи, своєю чергою, отримали назву - тактичні.
Стратегічні методи захисту – це методи, передбачені стратегією компанії-мети. Їхнє застосування обумовлює серйозні зміни в системі управління бізнесом. Такі методи використовуються під час планомірної, завчасної організації захисту бізнесу, як правило, тоді, коли напад ще не почався і реальної загрози поглинання компанії-мети ще не видно, саме тому стратегічні методи захисту називають превентивними.
Тактичні методи захисту використовуються тоді, коли напад вже розпочався, або тоді, коли загроза нападу очевидна. Такі методи не вимагають серйозних стратегічних та організаційних новацій, а зазвичай передбачають оперативне вирішення проблем, у тому числі юридичного характеру.
Необхідно відзначити, що чим продуманіший і ширший комплекс захисних заходів, що вживаються компанією-метою, тим більша ймовірність того, що вона чинитиме серйозний опір компанії-загарбникові, залишиться незалежною або збільшить акціонерну вартість своєї компанії.
Перш ніж розпочати детальний розгляд відомих стратегічних та тактичних методів захисту від недружнього поглинання, хотілося б відзначити деякі рекомендаційні питання, які мають брати до уваги всі бізнес-одиниці з метою додаткового страхування свого бізнесу від небажаних дій компаній-загарбників. Хоча у тих нестабільних умовах ведення бізнесу, у яких доводиться працювати російським компаніям, такі рекомендаційні питання слід розцінювати як необхідні, а певною мірою навіть обов'язкові.
Ці питання зводяться до:
* Знання акціонерів своєї компанії. Дуже важливо мати підтримку основних інституційних інвесторів (акціонерів), створювати та покращувати шляхи взаємодії з ними, а також не упускати можливості розширення акціонерної бази;
* Наявність основних, ключових консультантів. Компанії-мети необхідно визначити експертів та консультантів, які зможуть надати підтримку у разі недружнього поглинання миттєво та ефективно;
* Постійне відстеження новин у ЗМІ, прямо чи опосередковано пов'язаних із корпоративними конфліктами, у тому числі і недружніми поглинаннями, оскільки вони часто висвітлюються пресі. Більше того, компанії-мети буде доцільно розробити PR-план спільно з фірмою, що спеціалізується на корпоративних конфліктах.
У західній практиці як превентивний захід захисту від недружнього поглинання консультанти компанії-мети часто розробляють "посібник із захисту" (defence manual), а також "контрольний перелік превентивних заходів" (pre-bid checklist).
Defence manual дозволяє компанії-мети уникнути помилок у перші дні недружніх дій компанії-загарбника, уникнути необхідності пошуку та залучення консультантів у момент, коли тиск компанії-загарбника на неї великий.
Defence manual включає:
* Аналіз власної діяльності, а також аналіз того, наскільки ефективною була стратегія ведення бізнесу. Компанія-мета повинна визначити, як може бути оцінена її діяльність із боку компанії-загарбника;
* Ідентифікація та виявлення особливостей потенційної компанії-загарбника;
* Ідентифікація та виявлення особливостей можливих компаній - "білих лицарів";
* Вивчення особливостей антимонопольного законодавства, а також інших регулятивних законодавчих актів, що тією чи іншою мірою використовуються при недружньому поглинанні та захисті від нього.
Після огляду загальних рекомендаційних питань, які є бажаними для прийняття до уваги та втілення в дію компанією-метою, перейдемо до детального розгляду різних стратегічних та тактичних методів захисту від недружнього поглинання.
Як уже було сказано вище, стратегічні методи захисту застосовуються тоді, коли напад ще не розпочався або відсутня навіть загроза самого нападу, тому застосування подібних заходів дозволяє компанії-мети продумано та ґрунтовно убезпечити себе від недружнього поглинання завчасно.
Існує ціла низка стратегічних методів захисту від недружнього поглинання, тому є доцільним класифікувати їх:
1. Розробка захищаючого статуту
2. Формування захищеної корпоративної структури, зокрема
створення системи перехресного володіння акціями;
Диверсифікація майнових та фінансових ризиків (здійснення контролю за кредиторською заборгованістю через дружню компанію-мети організацію, зосередження найбільш цінних активів в окремій компанії).
3. Мотивація менеджменту компанії-мети з метою орієнтації на подальше зростання та розвиток бізнесу
4. Використання "отруєних пігулок" (poison pills)
5. Використання "компенсаційних парашутів" (golden, silver and tin parachutes)
Розробка статуту, що захищає
Як відомо, статут є основним та надзвичайно важливим установчим документом для будь-якого акціонерного товариства. Але, на жаль, досі існує дуже багато керівників російських підприємств, які ставляться до цього документа дуже зневажливо, що призводить до неточності та суперечливості деяких визначень та положень, що є ґрунтом для розвитку численних корпоративних конфліктів, у тому числі і недружніх поглинань. .
У зв'язку з вищесказаним, виправлення будь-яких норм статуту заздалегідь на початок недружнього поглинання чи початку агресивної скупки одна із ефективних засобів захисту від недружнього поглинання. У західній практиці тактика захисту, заснована на веденні поправок до статуту, називається тактикою "відлякування акул" або "Shark repellent".
Як приклад коригування статуту доцільно навести приклад, описаний авторами Семеновим А.С. та Сізовим Ю.С. у своїй роботі "Корпоративні конфлікти: причини їх виникнення та способи подолання", а саме - запровадження норми про пріоритетне право інших акціонерів у ЗАТ купувати акції, що відчужуються чинним акціонером не тільки третій особі, а й іншим акціонерам товариства.
Така поправка запобігає можливості використання класичної схемипоглинання в ЗАТ, коли спочатку одна акція потрапляє до рук компанії-загарбника шляхом процедури дарування, а потім на правах акціонера представник компанії-загарбника скуповує акції в інших акціонерів.
Враховуючи багатий досвід зарубіжних країн у сфері захисту від недружніх поглинань, необхідно висвітлити спосіб захисту через дроблення Ради директорів (classified or staggered board provision), який набув широкого поширення у США. Суть даного методу полягає у внесенні до статуту компанії-мети пункту, в якому обумовлюється порядок поділу Ради директорів на три класи, відповідно до яких члени Ради директорів І-го класу обираються один раз на рік, ІІ-го класу - раз на два роки. , ІІІ-го класу - раз на три роки. Таким чином, обмежуються можливості компанії-загарбника в отриманні негайного контролю над компанією-метою безпосередньо після скупки контрольного пакету акцій, оскільки компанія-загарбник буде змушена чекати ще два роки для того, щоб отримати потрібну більшість у Раді директорів. Більше половини американських корпорацій, що входять до індексу Standart&Poors 500, обладнані цим типом захисту. Такий метод захисту подорожчає недружнє поглинання і, можливо, є найбільш дієвим методомпротистояння отриманню контролю компанією-загарбником через голосування за довіреністю (proxy contest). Щодо ефективності даного методу захисту практично можна сказати одне - навіть якщо поділ Ради директорів не зупинить компанію-загарбника на три роки, то напевно ускладнить їй процедуру поглинання.
Іншим способом захисту від недружнього поглинання шляхом внесення поправок до статуту є спосіб, що ґрунтується на внесенні до статуту компанії-мети застереження, що передбачає встановлення високого відсотка голосів, необхідного для прийняття рішення про поглинання. Цей метод називається "Умова супербільшості". Більшість компаній, які застосовують цей метод захисту, встановлюють кількісний бар'єр голосів для ухвалення рішення про злиття на рівні від 2/3 до 80%, деякі піднімають планку навіть до 95%. Умови супербільшості автоматично застосовуються до всіх угод, у яких беруть участь сторони чи великі акціонери. Безумовно, подібні обмеження значно обмежують можливості недружнього поглинання, оскільки для забезпечення контролю компанії-загарбника потрібно викупити не лише контрольний пакет акцій компанії-мети, а пакет, який задовольняв би умови супербільшості, що автоматично призводить до збільшення обсягів фінансових ресурсів, необхідних для успішного проведення недружнього поглинання.
Метод захисту "Умова справедливої ціни" (Fair price provisions), що є посиленням методу "Умова супербільшості" є внесенням до статуту компанії-мети застереження, що визначає умови викупу, як правило, більше 20% голосуючих акцій. Справедлива ціна в даному випадку розуміється як однакова ціна викупу для будь-якої акції компанії-мети як великих пакетів акцій, так і дрібних пакетів. Таким чином, основною метою встановлення справедливої ціни є запобігання так званим двостадійним (two-tier) тендерним пропозиціям, коли компанія-загарбник спочатку робить пропозицію на купівлю великих пакетів акцій (наприклад, більше 5%), а потім приступає до скуповування дрібних пакетів акцій, але за нижчою ціною. Очевидно, що така схема обмежує інтереси міноритарних акціонерів, більше того, у компанії-загарбника з'являється можливість купити компанію-мету за ціною, що є суттєво нижчою від її ринкової ціни. Необхідно відзначити, що компанія-мета, що застосовує цей метод захисту, може встановлювати справедливу ціну на основі історичної вартості своїх акцій за останні 3-5 років.
В якості ще одного заходу захисту від недружнього поглинання шляхом внесення поправок до статуту можна запропонувати введення до статуту компанії-мети застереження, згідно з якою особи, які голосують на Загальних зборах акціонерів за дорученням, не можуть виносити питання на порядок денний Загальних зборів акціонерів. Ця поправка дозволить уникнути можливість винесення на порядок денний Загальних зборів акціонерів питань, небажаних для компанії-мети в тих випадках, коли особа, яка голосує за довіреністю, є представником компанії-загарбника.
Також у практиці США є досить поширеним метод захисту через внесення до статуту норми, що забороняє акціонерам скликати позачергові збори акціонерів. Багато компаніях США позачергових зборів акціонерів належить лише до компетенції Ради директорів чи Генерального директора. Ця норма, як і попередня, за певного збігу обставин дозволить уникнути скликання позачергових зборів акціонерів з ініціативи представників компанії-загарбника з метою, наприклад, усунення з посади Генерального директора та вибору на цю посаду свого представника.
Формування захищеної корпоративної структури
Створення системи перехресного володіння акціями
Одним із ефективних варіантів формування в компанії-цілі захищеної корпоративної структури є створення перехресного володіння її акціями. Суть цього методу захисту полягає у виведенні найбільш привабливих для компанії-загарбника активів компанії-мети через створення дочірніх компаній – закритих акціонерних товариств.
Подібна схема виведення активів починається з виділення майна компанії-мети активної його частини та розподілу за дочірніми компаніями. Таким чином, організується кілька, наприклад, три дочірні компанії зі 100% участю компанії-мети. Важливо, що з заснуванні дочірніх компаній у ролі вкладу статутний капітал вони отримують найцінніше майно підприємства-мети, оскільки володіння майном компанії-мети буде основною функцією створених дочірніх товариств.
Наступним етапом даної схеми є прийняття дочірніми компаніями рішення про збільшення статутного капіталу у сумі, перевищує початковий розмір капіталу більш як чотири рази, та був обмін з-поміж них новими акціями. В результаті додаткової емісії вихідні акції, які були розподілені компанією-метою при заснуванні дочірніх компаній, складуть у новому статутному капіталі менше 25%. Потім акції додаткової емісії також розподіляються між дочірніми компаніями, у результаті дочірні компанії володіють контрольними пакетами одне одного, а компанія-мета немає навіть блокуючого пакета. Таким чином, створивши систему перехресного володіння акціями через кілька дочірніх компаній, компанія-мета формує схему рівноважного холдингу. Важливо відзначити, що для управління всіма дочірніми компаніями може бути створена керуюча компанія, яка виконуватиме функції виконавчого органу в кожній з дочірніх компаній, а у статуті кожної з них має бути чітко прописано, що функції голосування акціями дочірньої компанії належать виконавчому органу, яким і є керуюча компанія.
Система перехресного володіння акціями через установу компанією-метою кількох дочірніх компаній може бути представлена таким чином:
Організація холдингової структури через перехресне володіння акціями між дочірніми компаніями
Джерело: Горєлов Я. Агресивне поглинання: методи захисту.// Фінансовий директор, №1, 2002.
Система перехресного володіння акціями може організувати захист компанії-мети від недружнього поглинання необов'язково створення кількох дочірніх компаній. Іноді може бути достатньо створення однієї дочірньої компанії з переважною часткою участі в її статутному капіталі компанії-мети (51% і вище). Як решта засновників дочірньої компанії можуть виступити і міноритарні акціонери, які вносять як вклад у статутний капітал належать їм акції. Таким чином, контрольний пакет акцій компанії-мети консолідується та фіксується у її дочірній компанії, а Генеральним директором дочірньої компанії обирається Генеральний директор компанії-мети, створюючи при цьому гарантію контролю над компанією-метою, а також свою незмінність з посади Генерального директора. Така схема перехресного володіннями акціями, запропонована автором Іонцевим М.Г., є досить ефективним захистом від недружнього поглинання, оскільки зруйнувати її законними засобами компанії-загарбника практично неможливо.
Диверсифікація майнових та фінансових ризиків
а) здійснення контролю за кредиторською заборгованістю через дружню компанію-мету організацію
З метою страховки компанії-мети від недружнього поглинання через процедуру банкрутства, що є прямим наслідком концентрації простроченої кредиторської заборгованості, використання компанією-метою запропонованої схеми є дуже ефективним способом захисту від недружнього поглинання. У будь-якому випадку компанія-загарбник не упустить можливості використання будь-якої заборгованості компанії-мети з метою абсолютно легального арешту майна компанії-мети як забезпечувальний захід при пред'явленні позову про стягнення заборгованості.
Суть цього способу захисту полягає у створенні спеціальної компанії, яка буде повністю підконтрольна власникам компанії-мети. Це дозволить концентрувати всю небажану кредиторську заборгованість поза фірмою-метою, тобто. в іншій юридичній особі, діяльність якої необхідно постійно контролювати. Більше того, крім компанії, в якій буде концентруватися кредиторська заборгованість компанії-мети, є доцільним створення спеціальної компанії, через яку проходитиме вся реалізація готової продукції компанії-мети, що дозволить мінімізувати ризик раптового виникнення зобов'язань компанії-мети на випадок поставки бракованої або неякісної. продукції.
Схематично подібний метод захисту можна представити так:
Контроль кредиторської заборгованості через дружню компанію
Зосередження найбільш цінних активів в окремій компанії, дружній компанії-цілі
У власності будь-якого підприємства знаходиться певний майновий комплекс, який є головним об'єктом недружнього поглинання у компанії-загарбника. З метою мінімізації ризику захоплення такого майнового комплексу або його окремих підрозділів компанії-мети буде ефективно використовувати метод захисту, заснований на виділенні найбільш цінних і привабливих активів компанії-мети, зосередивши їх в інших (одній або декількох) юридичних особах. Схеми захисту у разі можуть бути різними, оскільки це залежить від складу майнового комплексу, який експлуатується компанією-метою, і навіть від активів, які компанія-мета має намір убезпечити від недружнього поглинання.
Як один із прикладів захисту можна навести схему, в якій у самій компанії-меті зосереджена вся операційна діяльність, при цьому компанія-мета взаємодіє із зовнішніми контрагентами, тим самим піддаючи себе ризику захоплення через концентрацію кредиторської заборгованості. Але найпривабливіші для підприємства-загарбника активи компанії-мети відокремлюються в окремих спеціалізованих компаніях-власниках, які поточної (операційної) діяльності не ведуть.
Джерело: Нікітін Л., Нуржинський Д. Стратегія та тактика захисту від недружнього поглинання. // Злиття та поглинання, №2, 2003.
Іншим прикладом захисту через схему виведення активів є виділення з компанії-мети та зосередження на основі договорів оренди або лізингу в одній компанії – об'єктів нерухомості компанії-мети, а в іншій – засобів виробництва компанії-мети. Операційна діяльність аналогічно вище наведеному прикладу зосереджується на компанії-мети. Важливо, що ті компанії, в яких зосереджені нерухомість та засоби виробництва не ведуть виробничої діяльності, отже, в них не накопичується кредиторська заборгованість, а отже, компанії-загарбникові буде досить складно подати до них позови з метою арешту майна.
Таким чином, розглянуті вище способи формування захищеної корпоративної структури в компанії-мети, не є єдиними та вичерпними варіантами захисту від недружнього поглинання, так як у кожному окремому підприємстві своя специфіка діяльності, що потребує індивідуального підходу. Але залишається очевидним, що формування захищеної корпоративної структури за сучасних умов ведення бізнесу є необхідною умовою забезпечення захисту свого бізнесу.
Мотивація менеджменту компанії-мети з метою орієнтації на подальше зростання та розвиток бізнесу
Формування системи мотивації менеджменту в компанії-мети для орієнтації їх на подальше зростання та розвиток бізнесу є важливим фактором захисту від потенційного недружнього поглинання. У сучасних умовах ведення бізнесу необхідно бути впевненим у менеджменті, у керуючих компанії-мети у тому випадку, якщо управління компанією здійснюється найманими менеджерами, а не самими власниками компанії-мети. Компанія-загарбник, поставивши перед собою мету - здійснення операції з недружнього поглинання, буде використовувати всі можливі способи для її реалізації, і підкуп будь-кого з менеджерів компанії-мети не є винятком. Саме тому власникам компанії-мети необхідно вчасно подбати про формування системи мотивації своїх менеджерів.
Розглядаючи цей спосіб превентивного захисту від недружнього поглинання, доцільно розповісти про Програму преміювання менеджерів компанії її акціями або ESOP (Employee Stock Ownership Plan), яка широко поширена в міжнародній практиці. Необхідно зазначити, що ця Програма преміювання менеджерів акціями (далі ESOP) була створена як механізм для узгодження інтересів найманих працівників і власників бізнесу, який виражається у передачі персоналу певної кількості акцій або частки у статутному капіталі компанії. ESOP потенційно може зрівнювати інтереси власників та робітників практично так само, як опціони на акції надають менеджерам більшу зацікавленість у перспективах розвитку компанії. Однак у зв'язку з тим, що наприкінці 1980-х років почали бурхливо розвиватися недружні поглинання, використання програми ESOP як захист від недружнього поглинання стало більш поширеним. ESOP дозволяє збільшити частку акцій, які зосереджуються в осіб, дружніх з менеджментом компанії-мети. Більш того, збільшена вартість отримання більшості голосуючих акцій серед акціонерів, що залишилися, не є інсайдерами компанії, робить недружнє поглинання менш привабливим для компанії-загарбника. Таким чином, ESOP несе в собі ефект, подібний до більшості інших способів захисту від недружнього поглинання, оскільки завдяки зосередженню акцій у дружніх компанії-мети осіб, зменшується вразливість і ризик компанії-мети стати об'єктом недружнього поглинання.
Використання "отруєних пігулок" (poison pills)
Отруєні пігулки (poison pills) у найзагальнішому вигляді є емітовані компанією-метою права, розміщені між її акціонерами і дають їм декларація про викуп додаткової кількості звичайних акцій компанії, або з їхньої продаж у разі настання певного події. Причиною виконання права викупу акцій може стати будь-яка спроба зміни контролю над даною компанією-метою, яка не узгоджена з Радою директорів. Серед отруєних пігулок виділяють дві основні групи:
· flip-over plan
Flip-in plan полягає в тому, що якщо компанія-мета проводить додаткову емісію акцій з метою зменшення частки акцій, вже придбаних компанією-загарбником, то акціонери компанії-мети мають право купити новостворені акції зі значним дисконтом від їхньої ринкової вартості.
Flip-over plan має місце, коли при початку недружнього поглинання у акціонерів компанії-мети з'являється право вимагати викупу своїх акцій за ціною, значно вищою за ринкову ціну акцій компанії-мети, а при дружньому злитті навпаки - у акціонерів компанії, що поглинається, з'являється право викупу акцій компанії -покупця за ціною зі значним дисконтом, що зробить цю угоду дорожчою.
Слід зазначити, що під " отруєними пігулками " який завжди розуміються права акціонерів викуп чи продаж акцій у разі настання певного події (у разі - недружнього поглинання). Перелічені вище різновиди "отруєних пігулок" набули поширення в основному в зарубіжній практиці. У російській практиці отримали свій розвиток та інші "отруєні пігулки". Автор Іонцев М.Г. дає наступне визначення "отруєним пігулкам" - це різні дії колишнього менеджменту поглиненої компанії-мети, покликані створити компанії-загарбникові додаткові проблеми. А як найпоширеніші отруєні пігулки виділяє різні угоди, укладені незадовго до захоплення компанії-мети. Як правило, це угоди щодо закупівлі сировини за завищеними цінами або продажу продукції за заниженими цінами. Також набули великого поширення векселі, що видаються керівниками компанії-мети в ситуації, близькій до реалізації операції з недружнього поглинання. Здача в довгострокову оренду нерухомості, знищення або приховування документів та багато інших дій здійснювалися менеджерами компаній - цілей недружнього поглинання на російських підприємствах. А у випадку, якщо компанія-мета є монополістом на ринку, то отруєною пігулкою може стати реструктуризація цього підприємства (наприклад, поділ його на дві організації). Новостворені підприємства не займуть монополізуючого положення на ринку, і поглинання будь-якого з них буде менш привабливим для сторони, що поглинає, оскільки вже не дасть контролю над монополією.
Використання "компенсаційних парашутів" (golden, silver and tin parachutes)
"Компенсаційними парашутами" (compensatory parachutes) називають умови, що включаються в контракти менеджерів, що гарантують значні виплати цим менеджерам у разі недружнього поглинання компанії-мети і втрати ними своїх робочих місць (як уже було зазначено в роботі, заміна ключових менеджерів компанії-мети є практично обов'язковою наслідком недружнього поглинання).
Серед "компенсаційних парашутів" виділяють три відомі групи:
* золоті парашути (golden parachutes) - компенсаційні угоди, які укладаються з вищим менеджментом, що передбачають великі виплати їм у разі зміни контролю над компанією-метою та втрати ними робочих місць внаслідок недружнього поглинання;
* срібні парашути (silver parachutes) - компенсаційні угоди, аналогічні золотим парашутам, але укладаються з менеджментом середньої ланки;
* Олов'яні парашути (tin parachutes) - компенсаційні угоди, аналогічні золотим і срібним парашутам, але укладаються з менеджментом нижчої ланки та деякими рядовими співробітниками компанії-мети.
У російській практиці компенсаційні парашути поки не знайшли досить широкого застосування, проте окремі приклади існують - така технологія була успішно застосована кондитерською фабрикою "Червоний жовтень" у боротьбі з банком "Менатеп". Необхідно сказати, що використання компенсаційних парашутів є не найефективнішим способом захисту від недружнього поглинання, проте на практиці застосовується внесення до контрактів з вищими менеджерами акціонерного товариства – мети недружнього поглинання – зобов'язань товариства виплачувати дуже велику суму компенсацій за дострокового розірвання такого контракту з боку суспільства. Без виконання таких умов контракт не може бути розірваний (керівник буде відновлено на роботі судом), а їх виконання може виявитися для агресивного інвестора скрутним.
Таким чином, у роботі були висвітлені основні та найвідоміші превентивні (стратегічні) методи захисту, що є забезпеченням компанії-мети завчасним захистом, яка у разі початку недружнього поглинання дозволить заощадити час для вживання та реалізації найбільш серйозних заходів щодо захисту компанії. Однак залишається відкритим питання, як слід поводитися компанії, якщо превентивна система заходів не була вжита, а операція з недружнього поглинання почалася раптово? З метою виявлення основних захисних заходів у разі раптового нападу на компанію-мету необхідно розглянути тактичні методи захисту.
Як було зазначено раніше, тактичні методи захисту використовуються тоді, коли напад вже почався, або тоді, коли загроза нападу вже очевидна. Такі методи не вимагають серйозних стратегічних та організаційних новацій, а, як правило, передбачають оперативне вирішення проблем.
Серед існуючих тактичних методів захисту від недружнього поглинання доцільно виділити такі:
1. Організація зустрічної скуповування (контрскупки) акцій компанії-мети
2. Проведення додаткової емісії акцій
3. Реорганізація акціонерного товариства у Товариство з обмеженою відповідальністю (АТ -> ТОВ)
4. Заходи, що знижують привабливість компанії-мети як об'єкта недружнього поглинання:
ü Укладання договорів на здачу в оренду майна компанії-мети
ü Реструктуризація активів компанії-мети
5. Реінкорпорація
6. Запрошення "Білого лицаря" або "Білого сквайру" для здійснення дружнього поглинання
Організація зустрічної скуповування (контрскупки) акцій компанії-мети
Зустрічна скуповування акцій компанії-мети є найпоширенішим способом захисту від недружнього поглинання. Важливо, що так званої контрскупки акцій може бути здійснена як самим акціонерним товариством - компанією-метою, так і акціонерами компанії-мети або дружнім зовнішнім інвестором.
Розглядаючи зустрічну скуповування акцій, що проводиться самою компанією-метою, необхідно висвітлити процес придбання акцій на баланс компанії-мети. Такий спосіб захисту є недостатньо ефективним, оскільки відрізняється трудомісткою та у певній ситуації тривалою процедурою придбання акцій на баланс. Проте такий спосіб захисту буває дуже корисним і знання процедури придбання акцій на баланс є. обов'язковою умовоюїї безпомилкової організації:
Рішення про придбання акцій на баланс має прийняти Рада директорів компанії-мети. Важливо, що термін, протягом якого компанія-цільможе купувати акції на баланс, може бути менше 30 днів, а вартість придбання акцій на баланс визначається з ринкової вартості акцій;
Прийняте рішення про придбання акцій на баланс, а також умови такого придбання повинні бути доведені до акціонерів письмовим повідомленням (публікація, поштове розсилання або ін.) не пізніше ніж за 30 днів до початку терміну придбання акцій;
Акціонери компанії-мети вправі запропонувати придбати всі або частину акцій, що їм належать, направивши їй свої заявки;
Якщо кількість заявок, що надійшли, виявляється більше кількості акцій, яку мала намір придбати компанія-мета, то заявки задовольняються не повністю, а саме, пропорційно заявленим вимогам;
Ш У строк не раніше ніж через 30 днів з моменту направлення акціонерам повідомлення про придбання акцій на баланс з ними укладаються договори на придбання акцій.
Необхідно зазначити, що, здійснюючи описану вище процедуру придбання акцій, компанія-мета не повинна порушувати такі вимоги:
1. За один описаний вище цикл можна набувати не більше 10% власних акцій
2. Під час виконання всіх етапів циклу ціна залишається незмінною, тоді як компанія-мета може змінювати свою цінову політику.
3. Компанія-мета не може купувати на баланс свої акції, якщо статутний капітал повністю не сплачено
Порушення перерахованих вимог можуть призвести до можливості компанією-загарбником домогтися визнання судом угод щодо придбання компанією-метою своїх акцій на баланс недійсними.
Важливо відзначити, що не кожне підприємство, яке стало об'єктом недружнього поглинання, ухвалить рішення про придбання акцій на баланс, тому що для цього необхідно в стислий термін акумулювати чималі кошти. Але ті керівники, які дбають про долю свого бізнесу та акціонерів, не шкодують коштів на даний спосіб захисту, особливо в тому випадку, якщо між робочим колективом компанії-мети та її керівництвом сформувалися довірчі відносини, і акціонери вважатимуть за краще продати свої акції (хай навіть по більш низькій ціні) своєму керівництву, ніж компанії-загарбникові.
Тим не менш, спосіб захисту від недружнього поглинання через зустрічну скуповування акцій шляхом придбання акцій на баланс є не найефективнішим способом. Найбільш ефективним способом проведення зустрічної скуповування акцій є скуповування акцій на дочірню організацію. При такій скупці у компанії-мети з'являється свобода в кількості, обсязі акцій, що купуються, ціноутворенні, а також формах скупки.
Проведення додаткової емісії акцій
Наступним способом захисту від недружнього поглинання, який необхідно розглянути, - це розміщення додаткового випуску цінних паперів, іншими словами - додаткова емісія.
Розміщення додаткового випуску цінних паперів може бути здійснено кількома способами:
1. розміщення цінних паперів на користь конкретної особи;
2. збільшення статутного капіталу з допомогою майна общества.
Розміщення цінних паперів на користь конкретної особи (акціонерів або зовнішнього інвестора) може бути прийнято у тому випадку, якщо у статуті компанії-мети прописано про оголошені акції, оскільки згідно з пунктом 3 статті 28 Федерального Закону "Про акціонерні товариства" додаткові акції можуть бути розміщені товариством лише у межах кількості оголошених акцій, встановлених статутом товариством. Рішення про розміщення акцій за допомогою закритої підписки має бути прийняте Загальними зборами акціонерів у голосів, що беруть участь у зборах. Таке рішення може бути прийняте, якщо компанії-загарбникові ще не вдалося акумулювати у своїх руках достатню кількість акцій, за наявності яких вона зможе перешкоджати ухваленню рішення компанією-метою. В результаті фактична частка компанії-загарбника у статутному капіталі компанії-мети зменшиться. Крім того, не можна не відзначити, що компанії-мети, що проводить додаткову емісію акцій, необхідно уважно відноситься грамотності та ретельності даної процедури. В іншому випадку компанія-загарбник не прогавить шансу скористатися будь-якими помилками або неточностями, допущеними компанією-метою, для того, щоб оскаржити в суді законність проведення емісії та домогтися визнання її недійсною.
У тому випадку, якщо проведення додаткової емісії на користь акціонерів не може бути проведене у зв'язку з тим, що акціонери товариства не готові придбати акції нового випуску, а також товариство не має зацікавленого інвестора, або компанія-загарбник встигла придбати необхідна кількістьакцій, достатнє для блокування рішення про додаткову емісію, можливе використання іншої схеми. Якщо це передбачено статутом компанії-мети, а також у потрібний момент до статуту компанії-мети внесено відомості про оголошені акції, то Рада директорів самостійно, тобто без Загальних зборів акціонерів, має право прийняти рішення про збільшення статутного капіталу за рахунок майна компанії-мети ( внаслідок переоцінки основних фондів, додатковий капітал, нерозподілений прибуток минулих років). Таким чином, акції, додатково випущені за рахунок майна товариства, не розміщуються, а розподіляються серед акціонерів пропорційно їх частці у статутному капіталі компанії-мети. У результаті загальна кількість акцій може суттєво збільшитися, що, відповідно, призведе до збільшення вартості недружнього поглинання та зможе зробити реалізацію недружнього поглинання компанії-загарбника неприйнятною.
Реорганізація акціонерного товариства у Товариство з обмеженою відповідальністю
Реорганізація акціонерного товариства у товариство з обмеженою відповідальністю є дуже ефективним способом захисту від недружнього поглинання. Така реорганізація можлива лише у разі, коли кількість акціонерів товариства не перевищує 50. Приймаючи рішення про перетворення акціонерного товариства на Товариство з обмеженою відповідальністю, необхідно пам'ятати про те, що така організаційно-правова форма, як товариство з обмеженою відповідальністю, ефективно існуватиме, якщо кількість учасників у ньому не перевищуватиме 10. Законодавчо встановлено, що рішення Зборів пайовиків повинні прийматися одноголосно, а у разі, якщо хтось із учасників вирішить вийти з ТОВ, то товариство буде зобов'язане виплатити йому частину вартості свого майна, пропорційну долі такого учасника у статутному капіталі ТОВ. У цьому полягає нестача реорганізації акціонерного товариства у товариство з обмеженою відповідальністю. Тому бажано, щоб відносини між учасниками товариства з обмеженою відповідальністю були пов'язані споріднено чи дружньо.
Враховуючи сказане вище, стає очевидним, що реорганізація акціонерного товариства у товариство з обмеженою відповідальністю несе деякі недоліки. Але захист від недружнього поглинання з використанням такої організаційно-правової форми, як товариство з обмеженою відповідальністю, може бути збудовано трохи інакше. Сутність такої схеми полягає у заснуванні мажоритарними акціонерами компанії-мети товариства з обмеженою відповідальністю, статутний капітал якого оплачується пакетами акцій компанії-мети, що належать таким мажоритарним акціонерам. За такої схеми у разі виходу одного зі учасників зі складу утвореного ТОВ, йому виплачується частина майна ТОВ, яка в даному випадку дорівнюватиме ринковій вартості належних йому акцій компанії-мети, переданих їм раніше як вклад у статутний капітал ТОВ.
Заходи, що знижують привабливість компанії-мети як об'єкта недружнього поглинання
а) Укладання договорів на здачу в оренду майна компанії-мети
Одним із ефективних методів боротьби з недружнім поглинанням є зниження привабливості компанії-мети як об'єкта недружнього поглинання. Особливо ефективним даний спосіб захисту є, якщо фірма-загарбник насамперед за приміщеннями нерухомого майна підприємства-мети або всіх об'єктів нерухомого майна. У такій ситуації компанії-мети доцільно буде здати приміщення, що знаходяться в її власності, в довгострокову оренду (часто на пільгових умовах), при цьому бажано, щоб орендар у даному випадку був добре знайомий компанії-мети, тобто був дружнім компанії-мети особою. Відповідно до законодавства договір оренди не може бути розірвано або переглянуто його умови в односторонньому порядку, тобто без згоди орендаря. Компанія-загарбник, виявивши, що будь-яка частина приміщень компанії-мети здана в оренду, як правило, втрачає інтерес до цієї компанії як об'єкта недружнього поглинання.
Поряд із укладеннями договорів оренди, дієвим способом захисту може стати передача у заставу частини майна компанії-мети, наприклад, як забезпечення позички, яку компанія-мета взяла з метою скупки своїх акцій.
б) Реструктуризація активів компанії-мети
Під реструктуризацією активів компанії-мети слід розуміти продаж або купівлю активів, які здійснюються для того, щоб зробити об'єкт недружнього поглинання менш привабливим для компанії-загарбника.
Таким чином, компанія-мета може продати найбільш привабливі активи, що миттєво знизить її інвестиційну привабливість як об'єкт недружнього поглинання. У зарубіжній практиці найпривабливіші активи прийнято називати "дорогоцінностями корони" або "діамантами корони" (Crown Jewels). Як приклад застосування такого способу захисту можна навести реструктуризацію ВАТ "Норільський нікель" у формі передачі активів "Норільської гірничої компанії".
Крім продажу найбільш привабливих активів, компанія-мета може купити будь-який бізнес, щоб у разі подальшого недружнього поглинання подібна консолідація викликала проблеми у компанії-загарбника з антимонопольними органами або зробить недружнє поглинання значно дорожчим.
Реінкорпорація
Цей спосіб захисту означає переоформлення установчих документів до іншого регіону (перенесення юридичної особи), де існують більш жорсткі антимонопольні вимоги, ніж за поточним місцем реєстрації. Подібний захист може значно ускладнити недружню компанію-мету, яка здійснила реінкорпорацію в інший регіон, але процес оформлення документів може вимагати багато часу, що може ускладнити захист від недружнього поглинання, що проводиться компанією-метою.
Запрошення "Білого лицаря" або "Білого Сквайра" для здійснення дружнього поглинання
Це засоби захисту, коли компанія-мета здійснення поглинання запрошує дружнього інвестора. Такі методи захисту широко використовуються у міжнародній практиці і називаються, відповідно, "white knight" та "white squire".
При виборі способів захисту "білий лицар" компанія-мета намагається перешкодити недружньому поглинанню, продаючи свій контрольний пакет акцій дружньому менеджменту компанії. Розмір пропозиції, який робить "білий лицар", визначається головним чином тим, наскільки подібна угода вписується в його стратегію. Якщо стратегія відповідає, то ціна може бути вищою за запропоновану компанією-загарбником. У разі ж, якщо рівень відповідності стратегії невеликий, то ціна може бути нижчою від ціни компанії-загарбника. На практиці можлива ситуація, коли компанія-загарбник, дізнавшись про появу "білого лицаря", не відмовиться від спроби недружнього поглинання, а почне підвищувати ціну поглинання.
Захист "білий сквайр" відрізняється від захисту "білий лицар" тим, що "білий сквайр" не отримує контролю над компанією-метою. У такій ситуації дружня компанія-мета компанія - "білий сквайр" купує за пропозицією компанії-мети великий пакет акцій на "умовах невтручання", що зазвичай означає зобов'язання голосувати за пропозиції менеджменту компанії-мети. Таким чином, компанія-загарбник втрачає можливість отримати більшість голосів на Загальних зборах акціонерів і здійснити недружнє поглинання.
Слід зазначити, що описані методи захисту доки отримали такого розвитку на Росії на відміну західної практики.
Тяжба (англ. litigation), заснована на використанні юридичного захисту, є одним із найпопулярніших видів захисту, що використовуються після початку операції з недружнього поглинання. Говорячи про зарубіжну практику, слід зазначити, що понад 1/3 всіх тендерних пропозицій, зроблених США за період із 1962 по 1980 рік, супроводжувалися порушенням різних судових позовів із боку компанії-мети. Що ж до Росії, цей спосіб захисту також став дуже поширеним у період бурхливого розвитку недружніх поглинань. В результаті початку позову компанія-мета може призупинити та затримати проведення недружнього поглинання, оскільки судові процедури, слухання, розгляд позовів у справі та винесення рішень потребує чимало часу.
Компанія-мета, використовуючи даний метод захисту, може ініціювати позови з різними проханнями, що ґрунтуються на протидії компанії-загарбнику. Але як приклад доцільно навести досить поширену ситуацію, що мала місце у російській практиці. Дуже часто в ході проведення масової скупки акцій компанії, що поглинається компаніями-загарбниками, були допущені порушення чинного російського законодавства. Як правило, це пов'язано із порушенням компанією-загарбником переважного права придбання акцій у закритому акціонерному товаристві. З цією метою компанія-загарбник практично завжди використовує процедуру дарування акцій, яка прикриває необхідність оформлення договору купівлі-продажу акцій. У зв'язку з цим акціонери компанії-мети можуть звернутися до суду з позовом про визнання недійсної процедури дарування та проханням перевести на них права та обов'язки за договором купівлі-продажу акцій, що мала місце насправді. А в якості забезпечувального заходу за позовом суд може накласти арешт не лише на акції, отримані компанією-загарбником через процедуру дарування, а й інші акції, а також заборонити компанії-загарбникові голосувати такими акціями, що призведе до втрати значного ступеня її контролю над компанією. метою.
Підбиваючи підсумки розгляду способів захисту від недружнього поглинання у міжнародній і російській практиці, можна зробити однозначний висновок, що російська практика захисту від недружніх поглинань використовує значну частину способів, який отримав свій розвиток у зарубіжних країнах. Тим не менш, багато міжнародних способів захисту досі не стали досить поширеними в Росії, що пояснюється, перш за все, різницею самої процедури проведення операції з недружнього поглинання в Росії і за кордоном, а також відмінностями в законодавчій базі.
Термін "злиття та поглинання", який англійською мовою звучить як "Merger & Acquisition" (M&A), означає процес, результатом якого є формальний або неформальний перехід контролю над компанією від однієї особи до іншої. Поглинання є дружнім, коли пропозиція щодо придбання підтримується керівництвом компанії, яка поглинається, а злиття відбувається на підставі загального волевиявлення та вигоди від об'єднання. Якщо керівництво компанії, яка поглинається, виступає проти об'єднання, а поглинання все одно відбувається, такий випадок належить до недружніх (ворожих) поглинань. M&A не завжди має певну економічну основу. Часто це спосіб виходу на нові ринки або очікування синергічного ефекту.
Злиття та поглинання, що мають місце в Російській Федерації, відрізняються своєю національною специфікою, яка пов'язана, перш за все, з історією та методами первісного нагромадження капіталу у 90-х роках минулого століття вітчизняними олігархами. Головною особливістю російських операцій типу M&A є переважне використання методу поглинання, а не злиття, яке характеризується придбанням нових активів, ринків збуту та каналів розподілу в межах існуючого сегменту ринку. У Росії часто придбання власності у вигляді великих або перспективних компаній мало протизаконний характер, пов'язаний з підробкою документів, підкупом державних чиновників, порушенням кримінального кодексу, силовим проникненням на територію підприємств, тобто з діями, спрямованими на позбавлення власності законних власників шляхом певної послідовності протиправних дій .
З метою захисту компанії від ворожого поглинання доцільно застосовувати запобіжні заходи не тільки у випадках появи ризику захоплення підприємства, але й завчасно, виключивши подібний варіант розвитку подій. У переліку запобіжних заходів, які входять до складу механізму захисту від поглинання, можна виділити такі:
По-перше, у керівництві компанії не повинно бути людей випадкових, ненадійних, неперевірених, які можуть працювати на компанію-рейдера;
По-друге, керівники компаній не повинні підписувати та передавати у розпорядження порожні листи та інші документи;
По-третє, підприємство вчасно має розраховуватися зі своїми боргами;
По-четверте, установчі та правовстановлюючі документи підприємства повинні бути оформлені належним чином, зберігатися у надійному захищеному місці.
У разі здійснення рейдерської атаки власникам та керівникам підприємства слід негайно звернутися до правоохоронних та інших органів. Якщо щодо підприємства вчинено конкретні кримінальні дії або стало відомо про факти корупції та підкупу посадових осіб, слід також звернутися до правоохоронних органів із відповідною заявою. Характеристики дружніх та ворожих поглинань – див. Додаток 1.
Розглядаючи такі терміни, як "рейд на світанку", "отруйна пігулка", "проти акул репелент", можна припустити, що це - назви операцій з фільмів про Джеймса Бонда, але насправді це - назви методів захисту компаній від ворожих поглинань. Усі методи захисту від ворожого поглинання, які використовуються компаніями на світовому ринку, умовно можна поділити на два класи – превентивні та активні методи. Найбільшої популярності набули нижчеописані превентивні методи захисту від ворожих поглинань:
Реорганізація: делістинг та перетворення на ЗАТ (ТОВ);
Викуп акцій у міноритаріїв (захист від зеленого шантажу);
- «Виморожування» міноритаріїв (виведення активів та подальший викуп акцій);
Розділ компанії;
Ліквідація компанії та передача її майна новій юридичній особі (ТОВ або ЗАТ);
Виведення активів у дочірні компанії (ЗАТ чи ТОВ);
Зміна утримувача реєстру;
Моніторинг боргового навантаження;
Проти акул репелент;
Пошук "білого лицаря";
створення стратегічного альянсу.;
Вихід на IPO
Розглянемо деякі з превентивних та активних методів захисту компаній від ворожих поглинань.
Світанковий рейд (оригінальна назва – «Dawn Raid»). Цей метод набув найбільшого поширення у Великій Британії. При застосуванні цього методу фірма або інвестор намагається придбати акціонерний цільовий капітал для контролю за компанією за допомогою спеціального інструктажу брокерів, щоб вони відразу після відкриття фондової біржі скуповували певні акції.
Золотий парашут (оригінальна назва – «Golden Parachute»). При цьому методі захисту керівництво компанії, якій загрожує поглинання, пропонує своїм провідним фахівцям, які можуть втратити роботу, значні компенсаційні виплати та пільги, наприклад, права на купівлю акцій компаній за пільговими цінами, різні бонуси тощо. Цей метод дорогий (може коштувати мільйони доларів), але досить ефективний і є сильним засобом, що стримує, а також дозволяє поторгуватися про ціну компанії, посилаючись при цьому на великі понесені витрати на персонал.
Захист від зеленого шантажу (оригінальна назва – «Greenmail»). Цей метод захисту застосовується в тому випадку, коли недружня компанія володіє значним пакетом акцій, і полягає в тому, що міноритарії викуповують акції, щоб виключити будь-яку спробу ворожого захоплення з боку компанії-хижака. Цей метод ще інакше називається "Приємної подорожі" ("Bon voyage bonus") або "Поцілунок на прощання" ("Goodbye kiss").
Макаронний захист (оригінальна назва – «Macaroni Defense»). Це певна тактика, при якій піддається небезпеці поглинання компанія випускає певну кількість зобов'язань з гарантією, що вони можуть бути викуплені за вищою ціною, якщо компанія буде поглинена. Звідки така оригінальна назва? Тут мається на увазі, що якщо компанія піддається поглинанню, то її зобов'язання розширюються подібно до макаронів, які варяться в каструлі. Це - дуже корисна тактика, але при цьому компанія повинна бути обережною, щоб не випустити таку кількість зобов'язань, яку вона не зможе фінансово забезпечити.
Народна пігулка (оригінальна назва – «People Pill»). Якщо компанії загрожує захоплення, вся управлінська команда загрожує одночасним звільненням. Це призводить до результату, якщо вони - справжні професіонали, та їх догляд може серйозно знекровити компанію, що змушує компанію-хижака двічі подумати про доцільність захоплення. Проте це може спрацювати у разі, якщо більшість управління однак планувалося до звільнення, тобто. тут основну роль грає людський чинник.
Отруйна пігулка (оригінальна назва – «Poison Pill»). За цієї стратегії компанія намагається применшити свою привабливість для можливого покупця. Є 2 типи отруйних таблеток. При застосуванні пігулки типу «введення клацання» акціонерам, що діють, пропонується купити більше акцій за пільговою ціною, якщо це не суперечить статуту компанії. Мета "введення клацання" - розбавити акції, що тримаються можливим покупцем, що робить захоплення компанії непередбачуваним і дорогим задоволенням. При застосуванні отруйної пігулки типу «віддача клацання» акціонерам, що діють, пропонується купити більше акцій можливого покупця за зниженою ціною у випадку, якщо злиття дійсно відбудеться. Якщо інвестори не в змозі фінансово підтримати цей метод, акції не будуть достатньо розбавлені, і поглинання може статися.
Екстремальна версія отруйної пігулки - це «Пігулка самогубства» (оригінальна назва - «Suicide Pill») - це також засіб захисту компанії від небажаного поглинання, але при застосуванні даного методу для компанії, що захищається, можуть настати катастрофічні наслідки. Наприклад, компанія здійснює масовану заміну власного капіталу позиковим. Безумовно, подібні дії здатні відлякати компанію-хижака, тому що для них процес поглинання стане надто дорогим, але при цьому різко погіршується фінансовий стан самої компанії, вона може бути не здатна виконувати свої фінансові зобов'язання, і в подальшій перспективі неминуче банкрутство для цієї компанії .
Білий лицар (оригінальна назва – «White Knight»). Білий лицар – це доброзичлива компанія, своєрідний «хороший хлопець», яка докладає всіх зусиль, щоб захистити від захоплення компанією – «поганим хлопцем». Білий лицар зазвичай пропонує доброзичливе злиття як альтернативу ворожому захопленню.
Повторна рекапіталізація (оригінальна назва – «Leveraged recapitalization»). При застосуванні даного методу захисту компанія проводить посилену повторну рекапіталізацію своїх активів, випускає фінансові зобов'язання, а потім скуповує їх у свою власність, при цьому акціонери зазвичай зберігають свій контроль над акціями. Ця дія значно ускладнює можливість захоплення компанії.
Справедлива цінова поправка (оригінальна назва - Fair price amendment). При застосуванні даного методу захисту справедлива цінова поправка включається як доповнення до Статуту компанії, що не дозволяє компанії пропонувати різні ціни для різних акцій, що належать акціонерам компанії, в ході спроб її поглинання. Ця методика перешкоджає спробам поглинання та змушує компанію-хижака заплатити дорожчу ціну.
Захист "Просто скажи ні" (оригінальна назва - "Just say no" defense"). При цьому методі захисту компанії від захоплення її керівництво просто вживає всіх зусиль, щоб лобіювати своїх акціонерів не погоджуватися на найпривабливіші пропозиції від компанії-загарбника.
Розхитування Ради директорів (оригінальна назва - "Staggered board of directors"). Цей метод захисту працює тоді, коли директорів компанії обирають терміном трохи більше року. Тому потенційний покупець не може миттєво замінити всю Раду директорів, навіть якщо вона контролює більшість голосів. При кожних щорічних зборах одна третина директорів та кандидатів матиме право для акціонерів ратифікації на 3-річний період. Ефект методу захисту полягає в тому, що треба витратити не менше 2-х років, щоб переобрати 2/3 директорів та взяти Раду під свій контроль. А, як правило, компанія-хижак не може стільки чекати.
Обмежувальні закони поглинання (оригінальна назва – «Restrictive takeover laws»). При цьому методі захисту ті компанії, які не хочуть потенційно ворожих злиттів, можуть розглянути можливість повторного включення до таких корпорацій, які ухвалили суворіші закони проти можливого поглинання.
Обмежені виборчі права (оригінальна назва – «restricted voting rights»). При цьому методі захисту компанією приймається правовий механізм, який обмежує можливості акціонерів голосувати своїми акціями, якщо їхня пайова власність перевищує певний пороговий рівень (наприклад, 15 %). Цей метод заохочує потенційних покупців вести переговори з Радою директорів, оскільки він може звільнити своїх акціонерів від цих обмежень.
Перлина оборони (оригінальна назва – «Crown Jewel Defense»). При цьому методі компанія може розпродавати свої найпривабливіші активи дружній третій стороні або поєднати цінні активи в окрему юридичну особу. У разі недружнього претендента меншою мірою залучають цільові активи.
Пак-мен оборони (оригінальна назва – «Pac-man Defense»). Назва методу захисту походить від назви комп'ютерної гри, колишньої популярної у 80-х роках 20-го століття. При цьому фірма-мета всіма способами перешкоджає нав'язуванню їй тендерної пропозиції з боку фірми-хижака, роблячи при цьому потенційному покупцеві вигідну зустрічну пропозицію.
Білий есквайр оборони (оригінальна назва - White Square Defense). Цей метод дуже схожий на метод «Білого лицаря», за винятком того, що ця дружня компанія має не контрольний пакет акцій, а значний міноритарний пакет. За есквайру завжди знаходиться т.зв. «Білий зброєносець», який не має наміру заволодіти компанією, але використовується як підставна особа для захисту від ворожого поглинання. "Білий есквайр" часто може отримувати спеціальні права голосу для своїх акцій.
Супер-більшість (оригінальна назва - "Supermajority voicing provisions"). Цей метод використовується у разі прийняття особливих рішень, наприклад, при розгляді пропозиції про купівлю компанії при поглинанні або питання про зміну її керівництва. Становище супер-більшості варіює від 60 до 80%, тобто це - мінімальний відсоток акціонерів, необхідний для схвалення будь-якого рішення. Цей захід обмежує можливості компанії-покупця щодо захоплення компанії-мішені, навіть якщо агресору вдалося поставити під контроль раду директорів, і допомагає збалансувати інтереси менеджменту з інтересами акціонерів компанії-мішені. Як показують результати низки досліджень, положення про супер-більшість збільшує вартість акцій, при цьому зростання витрат на координацію дій акціонерів часто нейтралізується зниженням витрат.
Створення стратегічного альянсу (оригінальна назва – «Defense of strategic alliance»). Цей вид захисту також нагадує метод «Білого лицаря», але, на відміну від останнього, застосовується до того, як виникає загроза поглинання. Стратегічний альянс між двома і більше підприємств здатний захистити всі сторони від небажаного поглинання. Але при цьому існує ризик того, що стратегічний партнер трансформується на «сірого лицаря» і сам спробує поглинути компанію-партнера, користуючись доступною йому інсайдерською інформацією.
Захист активів Один із способів майже ідеального захисту компанії. Це - комплекс правових дій компанії, мета яких зробити свої активи менш цікавими і більш недоступними для компанії-загарбника. Цей метод захисту може включати такі дії:
Легальне дистанційне віддалення активів від фігури реального власника, яке зазвичай вирішується шляхом передачі майна у власність третій особі (офшорні компанії. Різні фонди тощо).
Це - поширена міра захисту у Росії. Як правило, подібні угоди мають досить спірний, іноді уявний характер і не передбачають одержання заміни відповідного еквівалента, проте вони порушують права міноритарних акціонерів. У разі недостатньої законності угоди та втрати активів акціонери можуть подати до суду, щоб отримати компенсацію за понесені втрати;
Обтяження власних активів в такий спосіб, щоб у результаті вони були менш привабливими для протидіючої сторони;
Захист активів через приховування інформації про самі активи та їх власника, при цьому юридична служба компанії, що захищається, забезпечує найвищий рівень конфіденційності інформації.
Інший вид захисту активів: реструктуризація пасивів через нарощування заборгованості. Це означає переведення всіх активів та пасивів компанії на підприємство, що проводить господарську діяльність.
поглинання злиття компанія вартість
Методи захисту компанії від ворожого поглинання
Переділ власності як характерна риса української ділової дійсності залишається актуальним і сьогодні. Але якщо десять років тому ділили власність державну, то сьогодні дісталися й приватної. Жодна акціонерна компанія не може бути гарантовано захищена від такого переділу. Якщо акціонерна – отже, громадська. А якщо громадська – значить, ділитимемо. На жаль, захоплення та поділ власності шляхом ворожих поглинань залишається улюбленим заняттям російського бізнесу. Саме методам захисту свого підприємства від бізнес-агресора ми вирішили присвятити сьогоднішній матеріал.
Загроза ворожого поглинання настільки реальна і серйозна, що цього разу ми залишимо осторонь літературні вишукування і постараємося дати максимально чіткий план дій у можливих ситуаціях.
Першим дзвінкомдо того, що над вашою компанією почали згущуватися хмари, є:
· Несподівана пропозиція про продаж частки компанії;
· Несподівана пропозиція про перерозподіл обов'язків вищих посадових осіб;
· Різке зростання кількості дрібних операцій з акціями;
· Масоване негативне висвітлення у ЗМІ.
КРОКИ, ЯКІ ВИ ПОВИННІ ТЕРМІНОВО ПІДРИМАТИ
1. Змінити реєстроутримувача.
Причина очевидна – звідки агресор знає список акціонерів?
2. Виплатити усі непогашені борги.
Одним із методів захоплення компаній є поглинання через процедуру банкрутства. Іноді агресор може штучно зробити із вас боржника.
приклад 1.
Ви домовляєтеся з великою компанією-постачальником партнерства. Як це часто буває у російській дійсності, деякі умови ви обговорюєте усно, зокрема питання про відстрочку оплати платежу. Через деякий час обумовлена умова «забувається», і ви опиняєтеся втягнутими в процедуру банкрутства.
приклад 2.
Агресор скуповує ваші борги. За кілька днів до сплати боргу кредитор-загарбник закриває свої рахунки, змінює адресу, а через 3 місяці подає до суду з проханням визнати боржника банкрутом.
3. Провести термінову реорганізацію з метою:
· Перетворення в ЗАТ або ТОВ;
· Викупу акцій та порятунку від міноритаріїв.
Одним із способів може бути ухвалення рішення на загальних зборах про консолідацію акцій, наприклад, 100 в одну. У цьому випадку власники меншої кількості акцій стануть власниками дробових акцій (1/4 акції, 2/3 акції тощо). А дрібні акції можуть підлягати викупу акціонерним товариством.
· Реорганізація може відбутися у формі поділу на кілька компаній, кожна з яких окремо не є цікавою загарбникові.
· Вивести цінні активи компанії новій юридичній особі або дочірній компанії з подальшим її відділенням.
4.Почати скуповування своїх акцій на вторинному ринку.
5.Запустити потужний PR у ЗМІ.
Насправді за своїм сприятливим висвітленням у ЗМІ треба було стежити постійно, але навіть зараз підтримка у ЗМІ не завадить.
6. Укласти секретні угоди, які значно погіршать фінансову вигоду агресора у разі захоплення.
Так, наприклад, ви можете укласти з іншою компанією (теж що належить вам) секретний договір, згідно з яким до неї переходить ексклюзивне право на придбання продукції фірми (на яку роблять замах) за фіксованою (низькою) ціною протягом 50 років.
7. Перезаключіть трудові договориз усією адміністрацією підприємства та внесіть у них пункт про велику (величезну) грошову компенсацію у разі звільнення.
Цим ви також обтяжите нове керівництво боргами.
КРАЙНІ ЗАХОДИ
1. Контрнапад на акції агресора.
2. Пошук "білого лицаря" (іншої великої фірми для дружнього злиття).
3. Свідоме обтяження компанії боргами, придбання проблемних активів та пасивів.
ПРЕВЕНТИВНІ ЗАХОДИ
Якщо ви тільки думаєте про створення акціонерного товариства, але серйозно побоюєтеся розглянутих погроз, внесіть наступні пункти до Статуту і цим значно скоротите ймовірність ворожих нападів.
1. Умова високого відсотка необхідних голосівдля вирішення питань поглинання та злиття. Деякі західні компанії доводять потрібну більшість до 95%.
2. Поділ ради директорів на 3 частини. Відповідно до цього пункту, протягом наступних 3-х років лише одна частина може бути обрана зборами акціонерів на 1 рік.
3. Умова справедливої ціни.Визначення фіксованої премії до поточної ціни акції для покупця, який купує будь-який великий пакет акцій, що голосують.
І насамкінець ще один важлива порада. Завжди чітко дотримуйтесь всіх вимог закону, навіть у дрібницях. Одні загальні збори, про які не сповістили дрібних акціонерів, дає підстави звернутися власнику навіть однієї акції до суду з вимогою анулювання рішень ваших зборів на підставі порушення прав акціонерів. І якщо цей акціонер представляє інтереси загарбника, а суд також на боці агресора, у вас є всі шанси втратити компанію. У російській історії захоплення відбувалися і з дрібніших приводів.